KİK Kararı: 2010/UH.II-1846

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/045
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 28.06.2010
Karar No : 2010/UH.II-1846
BAŞVURU SAHİBİ:
Sistem İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti., Çayhane Sokak, No:1, Topkapı / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İZSU Genel Müdürlüğü, Cumhuriyet Bulvarı, No:16, Konak / İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/161844 İhale Kayıt Numaralı "Su Sayacı Okuma ve Açma-Kesme" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.06.2010 tarih ve II.H.13.88.0199/2010-21E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İZSU Genel Müdürlüğü tarafından 25.02.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Su Sayacı Okuma ve Açma-Kesme” ihalesine ilişkin olarak Sistem İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 26.04.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.04.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.05.2010 tarih ve 11690 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.05.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihalede en avantajlı ikinci teklif sahibi firma oldukları, ihale üzerinde kalan iş ortaklığını oluşturan firmalardan Çe-Ka Elkt. İnş. Maden Nak. Gıda ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti.’nin idari şartnamede belirtilen benzer işe ilişkin iş bitirme belgesinin bulunmadığı; söz konusu firmanın, iş deneyimini kanıtlayıcı belge olarak, asıl yüklenicisi, 05.11.2004 tarihinde, İSKİ ile imzaladığı sözleşme ile, Elsan A.Ş. olan bir hizmet alımı işinde, Elsan A.Ş.ile Çe-Ka Ltd. Şti. arasında usulsüz olarak imzalanmış olan bir sözleşme ile bu sözleşmeye ilişkin olarak düzenlenen fatura örneklerini sunduğu; Elsan A.Ş. ile İSKİ Genel Müdürlüğü arasında 05.11.2004 tarihinde imzalanan sözleşmenin 16 ncı maddesinde; “Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacaktır. İşlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” hükmü bulunmasına rağmen, başvuru konusu ihalede, ihale üzerinde kalan iş ortaklığının pilot ortağı ile Elsan A.Ş. arasında İSKİ Genel Müdürlüğünün onayı olmadan bir alt yüklenici sözleşmesinin yapıldığı; söz konusu firmanın alt yüklenici olarak kabul edilmesi halinde ise alt yüklenici iş bitirme belgesinin sunulması gerektiği; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesine göre alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde alt yüklenici iş bitirme belgesinin düzenlenebileceği; idare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevapta, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan sözleşme ve faturaların Uygulama Yönetmeliğinin geçici 4 üncü maddesine göre kabul edildiği hususunun belirtildiği, ancak idarece verilen söz konusu cevapta, bahsi geçen sözleşmenin ihale mevzuatına aykırı bir şekilde usulsüz olarak düzenlendiği konusundaki iddialarının cevapsız bırakıldığı; idarenin yok hükmünde olan bir sözleşmeyi kabul ederek 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen temel ilkelere ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 ve geçici 4 üncü maddelerine aykırı bir uygulamanın yapıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde belirtilen hususların tespit edilebilmesi maksadıyla, İstanbul Su ve Kanalizasyon Genel Müdürlüğü’ne yazılan 28.05.2010 tarih ve 1059-6799 sayılı yazıda; “…Kurumumuza yapılan mezkûr itirazen şikâyet başvurusunda, başvuru sahibi firma, İdareniz tarafından yapılan söz konusu ihalede, yüklenici Elsan Elektronik Bilgisayar Elektrik ve Veri Toplama Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş. ile İSKİ Genel Müdürlüğü arasında yapılan 05.11.2004 tarihli sözleşmenin 16 ncı maddesinde; “Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacaktır. İşlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” hükmünün bulunduğunu ve bahsi geçen alt yüklenici sözleşmesinin İdarenizin onayı olmadan iki taraf arasında imzalandığını iddia etmektedir.

Belirtilen başvuruya ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgelere ihtiyaç duyulmuştur:

1) İdareniz ile Elsan Elektronik Bilgisayar Elektrik ve Veri Toplama Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş. arasında 05.11.2004 tarihinde (veya 2004 yılında) yapılmış yukarıda bahsi geçen iş tanımına ilişkin bir hizmet akdinin bulunup bulunmadığı ve eğer böyle bir sözleşme yapılmış ise, söz konusu sözleşme ile sözleşme ekindeki ilgili ihaleye ait idari şartname…” ____ ifadeleriyle, adı geçen idareden ilgili belgeler talep edilmiştir.

Yukarıda belirtilen hususa ilişkin olarak, İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından gönderilen 08.05.2010 tarih ve 287535 sayılı yazı ve ekindeki belgeler, 10.06.2010 tarih ve 13643 sayı ile Kurum kayıtlarına alınmıştır.

Adı geçen idarece gönderilen yazıda, bahis mevzuu ihaleye ait ihale kayıt numarasının 2004/95830 olduğu belirtilmektedir. Söz konusu yazı ekinde bulunan İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü ile Elsan Elektronik San. Mam. Paz. A.Ş.-Bilgen İnş. Elektrik Otomotiv Veri Toplama Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı arasında 04.11.2004 tarihinde imza altına alınmış olan sözleşmenin “İş tanımı” başlıklı 5 inci maddesinde; “Sözleşme konusu iş, Asya 1. ve 2. Bölgelerine bağlı normal gruptaki veya yüksek tüketimli müşterilerin el bilgisayarı ile sayaç endeks tespiti yapılarak bu tespite ilişkin bildirim makbuzu/fatura verilmesi, kaçak ve usulsüz su kullanımı tespiti, borcundan dolayı su kapama/açma, sayaçlara/binalara barkod etiketi takılması, sayaçların değiştirilmesi (Normal sayaç değişimi, standart dışı sayaçların değişimi, yeri uygun olmayan sayaçların okunabilir yere nakli, depo çıkılarına sayaç takılması, sayaçların tesisatlardan sökülmesi, takılması ve ön ödemeli kartlı sayaç takılması), sayaçların müdahale edilemeyecek şekilde mühürlenmesi işleridir…” açıklaması bulunmaktadır.

Bahsedilen 2004/95830 İKN’li ihalenin 31.08.2004 tarihinde Kamu İhale Bülteninde ilan olunduğu, ihalenin ise 12.10.2004’de yapıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiası ile ilgili olarak, başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin 7 nci maddesinin altıncı fıkrasında;“Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağında belirtilmiştir:

Su veya doğal gaz sayacı okuma ve/veya su veya doğal gaz sayacı açma-kesme işleri değerlendirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

__

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan belgeler arasında, yukarıda belirtilen benzer iş tanımını kapsayan, Elsan Elektronik Bilgisayar Veri Toplama Hizmetleri San. ve Tic. A.Ş. ile Çeka Elektrik İnş. Mad. Nak. Gıda ve Taahhüt San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında 05.11.2004 tarihinde imza altına alınmış olan ve sözleşme süresinin işe başlama tarihinden itibaren 3 yıl olduğu bir hizmet sözleşmesi bulunmaktadır. Söz konusu sözleşmenin bedeli 5.100.000.000.000,00 TL olarak belirtilmiştir. Belirtilen sözleşme dışında, iş deneyimini tevsik için sunulan dokümanlar arasında, Çe-Ka Ltd. Şti. tarafından 22.02.2005 ile 09.09.2008 tarihleri arasında Elsan A.Ş. adına kesilmiş 41 adet SMMM onaylı fatura bulunmaktadır. Bu 41 fatura arasında, 2007 yılının 8 ve 10 uncu ayları ile 2008 yılının 5 ve 6 ncı aylarına ait faturalar mevcut değildir. İş deneyimini tevsik için sunulan evrak arasında, belge kabul tarihi 22.02.2005 ile 09.10.2008 tarihleri arasında olan 44 adet sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belge de yer almaktadır. Bahsi geçen bu 44 adet belge arasında, 2007 yılının 8. ayına ait olan belge mevcut değildir. Belirtilen evrak haricinde, alt yüklenici Çe-Ka Ltd. Şti.’nce 05.11.2004 ile 24.09.2008 tarihleri arasında ifa edilen işin yüklenici Elsan A.Ş. tarafından kabul edildiğini onaylayan 15.11.2008 tarihli kabul tutanağı da bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin iddiası ile ilgili olarak, Kamu İhale Kanununun** __** “Alt yükleniciler”**** başlıklı 15 inci maddesinde; “İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Belge düzenleme koşulları”**** başlıklı 45 inci maddesinde;****“(3) Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin veya serbest meslek makbuzu nüshalarının ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesinin sunulması zorunludur.

(4) Bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen ve kabulü yapılan işlerde gerçekleştirilen işin parasal tutarının sözleşme bedeline oranına bakılmaksızın yüklenici iş bitirme belgesi, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen iş kısımları için ise, alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenir.

_ …_

(7) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi zorunludur. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı asıl işin toplam sözleşme bedelini aşamaz.” hükmü,

**** Mezkûr Yönetmeliğin “Alt yüklenicilerin iş deneyimi”**** başlıklı 4 üncü geçici maddesinde;****“İlanı veya duyurusu 1/1/2010 tarihinden önce yapılan ihalelerde; bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri tarafından gerçekleştirilen işlere ilişkin olarak, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” yerine, bu belgenin düzenlenmesine esas alınan ve bu Yönetmeliğin 45 inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer verilen belgelerin başvuru veya teklif kapsamında sunulması halinde, bu belgeler iş deneyiminin değerlendirilmesinde dikkate alınır.” hükmü ile,

Kamu İhale Genel Tebliğinin**** “İş deneyimini gösteren belgeler ve benzer işe ilişkin hususlar”**** başlıklı 72 nci maddesinde;****_“72.5. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesi çerçevesinde,_ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesi düzenlenecektir.

…

72.7. İlanı veya duyurusu 1/1/2010 tarihinden önce yapılan ihalelerde ise belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri tarafından Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yürürlüğe girdiği tarihten önce gerçekleştirilen işlere ilişkin olarak, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” yerine, bu belgenin düzenlenmesine esas alınan ve anılan Yönetmeliğin 45 inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer verilen belgelerin başvuru veya teklif kapsamında sunulması halinde, bu belgeler iş deneyiminin değerlendirilmesinde dikkate alınacaktır.” açıklaması, yer almaktadır.

__

İhalesi yapılan işlerde alt yüklenici çalıştırılabilmesi hususunda, 2004/95830 İKN’li ihaleye ait ilanın verildiği tarihte yürürlükte olan, 11.09.2003 tarih ve 25226 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekindeki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin “Alt yükleniciler” başlıklı 18 inci maddesinin 8 numaralı dipnotunda; “İdare, ihale konusu işte yüklenicinin alt yüklenici çalıştırmasını öngörmediği durumlarda madde metnini aşağıdaki şekilde düzenleyecektir:

_ “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.”_

_ İdarenin, isteklilerin ihale konusu işte alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi vermelerini öngörmesi halinde madde metnini aşağıdaki şekilde düzenleyeceklerdir:_

_ “İstekliler, ihale konusu hizmetin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklif eki olarak tekliflerine dahil edeceklerdir._

_ İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunması gerekir._

_ Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.”_ düzenlemesi bulunmaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Alt yükleniciler” başlıklı 18 inci maddesinde de; “…İdareler, işin özelliği nedeniyle alt yüklenici çalıştırılmasını öngörmedikleri işlerde, işlerin tamamının yüklenicinin kendisi tarafından yapılmasını isteyebilirler. Alt yüklenici çalıştırılmasının idarenin iznine tabi olduğu işlerde, işin nevi itibariyle idarece izin verilen kısımlarını yapacak alt yüklenicilerin isimleri ve yapacakları iş bölümlerini, işin bütününü, hiçbir suretle alt yükleniciye yaptırmamak kaydıyla, idarenin onayına sunar.

İdare, on beş (15) gün içinde alt yükleniciyi onaylayıp onaylamadığını bildirir. Alt yükleniciler, idarenin onayından sonra işe başlayabilecektir, aksi halde alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamazlar…” düzenlemesi yer almaktadır. ****

İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından gönderilen yazı ekindeki idari şartname ile hizmet sözleşmesi incelendiğinde, idari şartnamenin “Alt yükleniciler” başlıklı 18 nci maddesinde; “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi; hizmet sözleşmesinin “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 16 ncı maddesinde de; “Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacaktır. İşlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yaptırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

“Alt yüklenici iş bitirme” belgesinin, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler için düzenleneceği belirtilmekte ve bu belgenin alınması için idareye sunulması gereken dokümanlar sayılmaktadır. Başvuru konusu ihale, 01.01.2010 tarihinden önceki bir tarih olan 30.12.2009’da ilan olunduğundan, ihale üzerinde kalan iş ortaklığının pilot ortağının alt yüklenici olarak çalışmış olduğu, benzer iş tanımına uygun bir işe ait olarak sunulan (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesinin üçüncü fıkrasında bahsi geçen) belgelerin “alt yüklenici iş bitirme” belgesi yerine kabul edilebilmesi için, söz konusu firmanın alt yüklenici olarak çalıştığı işteki ilgili idarenin onayını almış olması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda bir değerlendirme yapıldığında, alt yüklenici çalıştırılması öngörülmeyen bir işte, bir yüklenicinin alt yüklenici kullanma imkânı bulunmaması sebebiyle bu konuda idareden bir onay alınması mümkün olmadığı gibi, ihale üzerinde kalan iş ortaklığının pilot ortağının iş deneyimini tevsik için sunmuş olduğu belgeler arasında da böyle bir idare onayı mevcut olmadığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

__

Yukarıda yapılan tespite ek olarak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda belirtilen “Belge düzenleme koşulları”**** başlıklı 45 inci maddesinin üçüncü fıkrasında, alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde, ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesinin sunulması zorunlu olduğu belirtilmektedir.__

__

Bu hususta, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun“İşveren, işveren vekili, geçici iş ilişkisi kurulan işveren ve alt işveren” başlıklı 12 nci maddesinde;****“ 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentlerine göre sigortalı sayılan kişileri çalıştıran gerçek veya tüzel kişiler ile tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlar işverendir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin bir işte veya bir işin bölüm veya eklentilerinde, iş alan ve bu iş için görevlendirdiği sigortalıları çalıştıran üçüncü kişiye alt işveren denir. Sigortalılar, üçüncü bir kişinin aracılığı ile işe girmiş ve bunlarla sözleşme yapmış olsalar dahi, asıl işveren, bu Kanunun işverene yüklediği yükümlülüklerden dolayı alt işveren ile birlikte sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanunun “İşyeri, işyerinin bildirilmesi, devri, intikali ve nakli”**** başlıklı 11 inci maddesinde ; “İşyeri, sigortalı sayılanların maddî olan ve olmayan unsurlar ile birlikte işlerini yaptıkları yerlerdir.

İşyerinde üretilen mal veya verilen hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve aynı yönetim altında örgütlenen işyerine bağlı yerler, dinlenme, çocuk emzirme, yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden veya meslek eğitimi yerleri, avlu ve büro gibi diğer eklentiler ile araçlar da işyerinden sayılır.

İşveren, örneği Kurumca hazırlanacak işyeri bildirgesini en geç sigortalı çalıştırmaya başladığı tarihte, Kuruma vermekle yükümlüdür. Şirket kuruluşu aşamasında, çalıştıracağı sigortalı sayısını ve bunların işe başlama tarihini, ticaret sicili memurluklarına bildiren işverenlerin, bu bildirimleri Kuruma yapılmış sayılır. Ticaret sicili memurlukları, kendilerine yapılan bu bildirimi en geç on gün içinde Kuruma bildirmek zorundadır.

…

Alt işveren, asıl işverenin işyerinde çalıştırdığı sigortalıları, işverenle aralarında yaptıkları sözleşmenin ibrazı kaydıyla, Kurumdan alacağı özel bir numara ile asıl işverenin kayıtlı olduğu dosyadan bildirir.

İşyeri bildirgesinin verilmemesi veya geç verilmesi, bu Kanunda belirtilen hak ve yükümlülükleri ortadan kaldırmaz. İşyeri bildirgesinin şekli ve içeriği ile bu maddenin uygulanmasına ilişkin usûl ve esaslar Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” hükmü yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanununun“İşyerini bildirme” başlıklı 3 üncü maddesinde ise;****“Bu Kanunun kapsamına giren nitelikte bir işyerini kuran, her ne suretle olursa olsun devralan, çalışma konusunu kısmen veya tamamen değiştiren veya herhangi bir sebeple faaliyetine son veren ve işyerini kapatan işveren, işyerinin unvan ve adresini, çalıştırılan işçi sayısını, çalışma konusunu, işin başlama veya bitme gününü, kendi adını ve soyadını yahut unvanını, adresini, varsa işveren vekili veya vekillerinin adı, soyadı ve adreslerini bir ay içinde bölge müdürlüğüne bildirmek zorundadır.

Bu Kanunun 2 nci maddesinin altıncı fıkrasına göre iş alan alt işveren; kendi işyerinin tescili için asıl işverenden aldığı yazılı alt işverenlik sözleşmesi ve gerekli belgelerle birlikte, birinci fıkra hükmüne göre bildirim yapmakla yükümlüdür. …”**** hükmü yer almaktadır.

Zikredilen mevzuat hükümleri doğrultusunda bir değerlendirme yapıldığında, ilanı 01.01.2010 tarihinden önce yapılan başvuru konusu ihalede, alt yüklenici tarafından gerçekleştirilmiş bir işe ait iş deneyimini tevsik için, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” yerine, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer verilen belgeleri sunulabilir. Ancak, ihale üzerinde kalan iş ortaklığının pilot ortağının alt yüklenici olarak çalıştığı bir işle alakalı olarak sunmuş olduğu iş deneyimi ile ilgili belgeler arasında, yukarıda belirtilen Kanun hükümlerine göre, alt işverene ait işyeri bildirgesinin de bulunması gerektiğinden, ihale üzerinde kalan firmanın iş deneyim ile ilgili belgelerin mevzuat açısından uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale uhdesinde bırakılan Çe-Ka Elk. İnş. Maden Nak. Gıda ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti. – Tem Elk. Tem. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****