KİK Kararı: 2010/UH.II-1426

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/036
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 18.05.2010
Karar No : 2010/UH.II-1426
BAŞVURU SAHİBİ:
Gelişim Temizlik Güv. Tur. Sağ. Hiz. Yem. San. Tic. Ltd. Şti., İstasyon Cad. Mevlana 2 Apt. No:1/2 DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çanakkale Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü, 18 Mart Spor Kompleksi 17100 ÇANAKKALE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/27516 İhale Kayıt Numaralı "Antrenör ve Gençlik Çalışanı (Nokta) Vasıflı Personel Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.05.2010 tarih ve II.H.11.84.0218/2010-18E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Çanakkale Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından 06.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Antrenör ve Gençlik Çalışanı (Nokta) Vasıflı Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Gelişim Temizlik Güv. Tur. Sağ. Hiz. Yem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 19.04.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.04.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 28.04.2010 tarih ve 9963 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.04.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihaleye katılan 5 isteklinin aynı fiyat teklifini sunduğu, başvuruya konu ihalenin idari şartnamesinin 35 inci maddesinde tekliflerin eşit çıkması durumunda isteklilere yeterli süre tanınmak şartıyla herhangi bir hizmet işinden elde edilmiş tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin istenileceğinin düzenlendiği, taraflarınca istenilen iş deneyim belgesinin sunulduğu ancak idare tarafından ilgili mevzuat hükümleri dikkate alınmadan ihalenin sonuçlandırılması cihetine gidildiği, ihalede ekonomik açıdan en avantajlı ve ikinci en avantajlı teklif olarak belirlenen isteklilerin iş deneyim belge tutarlarının taraflarınca sunulan belge tutarından düşük kalması nedeniyle mevzuata aykırı olarak yapılan değerlendirmenin ve yasal dayanağı olmayan kesinleşen ihale kararının iptal edilerek, düzeltici işlem tesis edilmesi ve taraflarının ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinin (a) bendinde işin adı; “ Antrenör ve Gençlik Çalışanı (Nokta) vasıflı personel hizmet alımı ”, aynı maddenin (b) bendinde işin miktarı ve türü; “ 10 Antrenör, 2 Gençlik Çalışanı (Nokta) toplam 12 vasıflı personel hizmet alımı işi ” şeklinde düzenlenmiştir. Birim fiyat teklif alınan ihalenin idari şartnamesinin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde iş deneyim belgesine ilişkin düzenlemeye yer verilmemiştir.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan masraflar” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ 25.3.1 İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti

Sözleşme konusu işte çalışacak personele ödenecek işçilik ücreti, asgari ücretin % 70 (yüzde yetmiş) fazlası olacaktır.

25.3.2 Yemek, yol ve giyecek gibi giderler

Yemek, yol ve giyim giderleri idare tarafından karşılanmayacaktır.

25.3.3 Malzeme giderleri

Bu bent boş bırakılmıştır.

25.3.4 Diğer giderler

Bu bent boş bırakılmıştır.

…

25.5 Yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan kısa vadeli sigorta kolları prim oranları:İhale konusu işte çalışacak personelin kısa vadeli sigorta kolları prim tarifesine göre iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta prim oranı (%1,5)’tir ” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 48 inci maddesinde işin süresinin 8 ay olduğu düzenlenmiştir.

Aynı şartnamenin “Diğer hususlar” başlıklı 54 üncü maddesinde; “ 54.3 Antrenörler aşağıdaki branşlardan alınacaktır. 1-Cimnastik (1 adet) 2-Görme Engelliler (1 adet) 3-Hentbol (1 adet) 4-Kick-boks (1 adet) 5-Voleybol (1 adet) 6-Yelken (1 adet) 7-Yüzme (3 adet) 8-Tenis (1 adet) İhtisas branşları ararsında yer almayan branşlar için en az lise mezunu ve branşında 2. Kademe antrenör belgesine sahip olmaları ancak bu branşlar içinde varsa Beden Eğitimi ve Spor Yüksek Okulu mezunu olu, antrenörlük kursu sonucunda belge alanlar tercih edilecektir. Belirtilen iş pozisyonlarına yüklenici tarafından zorunlu sebeplerden dolayı temin edilemeyen gün ve aylarda temin edilen antrenör sayısı kadar ücret ödenecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Teknik şartnamenin “İşin konusu” başlıklı 1.2 nci maddesinde; “ Çanakkale Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünce “Gençlerin serbest zamanlarını sosyal, kültürel, sanatsal ve sportif faaliyetlerle değerlendirmek, bilgi ve beceri sahibi olmalarına yardımcı olmak, gençlik faaliyetlerini planlamak, programlamak, değerlendirmek ve geliştirmek ile ilgili Gençlik Çalışanı (Nokta) hizmetleri yaptırmak konusunu ihtiva eder.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 29 uncu maddesinin birinci fıkrasında; “ Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

_ a) İhale konusu işin yaklaşık maliyetine bakılmaksızın tüm ihalelerde; adayın veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu gösteren belgelerin, _

_ b) Yaklaşık maliyeti, Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarı ile eşik değer arasında olan işlerin ihalelerinde; (a) bendinde sayılan belgelere ek olarak, adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin_”, anılan maddenin yedinci fıkrasında; “ İlk defa gerçekleştirilecek yeni bir hizmet türünün ortaya çıkması durumunda, daha önce bu hizmeti yerine getirmiş yeterli sayıda istekli bulunamaması nedeniyle rekabet koşullarının oluşmayacağı anlaşılan hizmet alımı ihalelerinde, idareler iş deneyimi aramayabilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde; “ İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63 üncü maddesinde; “ Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklif, isteklilerin tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarları dikkate alınarak belirlenir. İş ortaklığında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı, konsorsiyumda ise koordinatör ortağın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı dikkate alınır. Yeterlik kriteri olarak iş deneyimini gösteren belgelerin istenilmediği ihalelerde ise en düşük teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda, isteklilere yeterli süre tanınarak herhangi bir hizmet işinden elde edilmiş tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerini sunmaları istenir. Bu belgeleri verilen süre içinde sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılmaz. İsteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgeler üzerinden, belge tutarının teklif bedelini karşılama oranına bakılmaksızın değerlendirme yapılarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir. İş deneyimini göstermek üzere sunulan belgelerin ihale tarihinden önce düzenlenmiş olması zorunludur.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 70.2 nci maddesinde; “ Yeterlik kriteri olarak iş deneyimini gösteren belgelerin istenilmediği ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde ise en düşük teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda, isteklilere yeterli süre tanınarak herhangi bir hizmet işinden elde edilmiş tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerini sunmaları istenecektir. Ancak, bu belgeleri verilen süre içerisinde sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılmayacaktır. İsteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgeler üzerinden, belge tutarının teklif bedelini karşılama oranına bakılmaksızın değerlendirme yapılarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenecektir. İş deneyimini göstermek üzere sunulan belgelerin ihale tarihinden önce düzenlenmiş olması zorunludur. En düşük teklif sahibi isteklilerden hiçbirinin iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaması halinde ise ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi belirlenmeyerek ihale iptal edilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru konusu ihalenin yaklaşık maliyeti dikkate alındığında Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde düzenlendiği üzere, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin ihalede yeterlik şartı olarak istenilmesi zorunluluğuna karşın idari şartnamede ve ihale ilanında benzer iş tanımına yer verilmeme gerekçesi olarak 15.04.2010 tarihli ihale komisyon kararında, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin 7 nci fıkrası dayanak gösterilmiştir. Söz konusu Yönetmelik hükmünde ilk defa gerçekleştirilecek yeni bir hizmet türünün ortaya çıkması durumunda, daha önce bu hizmeti yerine getirmiş yeterli sayıda istekli bulunamaması nedeniyle rekabet koşullarının oluşmayacağı anlaşılan hizmet alımı ihalelerinde idarelere iş deneyiminin yeterlik şartı olarak belirleyip belirlememe konusunda takdir yetkisi tanınmıştır.

Başvuruya konu ihalede alım konusu işin gençlerin serbest zamanlarını sosyal, kültürel, sanatsal ve sportif faaliyetlerle değerlendirmek, bilgi ve beceri sahibi olmalarına yardımcı olmak, gençlik faaliyetlerini planlamak, programlamak, değerlendirmek ve geliştirmek ile ilgili gençlik çalışanı hizmetleri yaptırmak konularını içerdiği anlaşılmıştır.__

Söz konusu iş 3289 sayılı Gençlik ve Spor Genel Müdürlüğünün Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanunun 2 inci maddesinin (c) fıkrasına dayanarak hazırlanan Antrenör Eğitim Yönetmeliği ile belirtilen Kanunun 30 ve 31 inci maddesine dayanılarak hazırlanmış Gençlik ve Spor Teşkilatında Görev Yapan Antrenör, Spor Liderleri ve Görev Yaptıkları Birimlerin Çalışma Esas ve Usulleri İle Görev, Yetki ve Sorumlulukları Yönergesinde tanımlanmış antrenörlük hizmetlerinin gerçekleştirilmesini içermektedir.

Söz konusu tanım esas alındığında Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin 7 nci fıkrasında tanımlanan “ilk defa gerçekleştirilecek yeni bir hizmet türünün ortaya çıkması” durumunun ihale konusu alım için geçerli olup olmadığı hususunda yapılan değerlendirmede antrenörlük hizmetinin yeni bir hizmet türü olarak tanımlamanın mümkün olmadığı kanaatine varılmakla birlikte, işin niteliği itibarıyla hizmetin tanımlandığı şekilde yerine getirilmesi için yeterli sayıda istekli bulunmamasının olasılık dahilinde olduğu sonucuna varılmıştır. Bu nedenle başvuruya konu ihalenin idari şartnamesinde ve ihale ilanında benzer iş tanımına yer verilmemesinin rekabeti arttırıcı bir unsur olduğu ve tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesini etkileyen bir husus olmadığı göze önünde bulundurularak mevcut düzenleme ile tekliflerin değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasının mümkün olduğu sonucuna varılmıştır.

Teklif fiyata dahil olan masraflar esas alınarak Kamu İhale Kurumu’nun işçilik hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplamada başvuru konusu ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyet toplamının 149.501,76 TL olduğu hesaplanmıştır.

Başvuruya konu ihalede 5 istekli tarafından teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti fiyat teklifi olarak sunulmuştur. İhale komisyonu tarafından 07.04.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile asgari işçilik maliyetini teklif eden 5 firmadan herhangi bir hizmet işinden elde edilmiş iş deneyim belgesinin istenilmesine karar verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi Gelişim Temizlik Güv. Tur. Sağ. Hiz. Yem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 2007/144269 İKN’li “ 2. Bölge kapsamında 01.02.2008-31.12.2009 tarihleri arasında olmak üzere 110 işçi ile Adnan Menderes Hava Limanı, 120 işçi ile Midas Bodrum Hava Limanı, 5 işçi ile Uşak Hava Meydanı, 4 işçi ile Körfez Hava Meydanı, 6 işçi ile Çanakkale Hava Meydanı ve 3 işçi ile Balıkesir Hava Meydanı olmak üzere toplam 248 işçi ile genel temizlik hizmetlerinin satın alınması işine ” ait, sözleşme tarihi 15.01.2008 ve güncellenmemiş belge tutarı 6.089.720,40 TL olan belge sunduğu, Özer Ay Tem. Peyzaj Hiz. Ltd. Şti.’nin “ 300 kişi ile 18 aylık Diyarbakır Devlet Hastanesi ve Ek Binaları genel temizlik hizmet alımı işine ” ait, sözleşme tarihi 14.08.2006 ve güncellenmemiş belge tutarı 3.945.600,00 TL olan belge sunduğu, Er-Ma Sos. Hizm. Öze Güv. Gıda İnş. Nak. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin % 99 ortağı olduğu 2007/87678 İKN’li “ 130 kişi ile 24 ay bilgisayar işletmenliği hizmeti işine ” ait, sözleşme tarihi 18.12.2007 ve güncellenmemiş belge tutarı 2.717.304,29 TL olan belge sunduğu, Alkar Güv. Sosyal Hizmet İnş. Yem. Üre. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 2007/125109 İKN’li “ 70 kişi ile veri hazırlama ve giriş hizmeti işine ” ait, sözleşme tarihi 27.12.2007 ve güncellenmemiş belge tutarı 650.622,17 TL olan belge sunduğu, Haskale Tem. Gıda Turz. İnş. Nak. Tic. San. Ltd. Şti.’nin 2009/8637 İKN’li “ Çanakkale PTT Merkez Müdürlüğüne 10 işçi, Ayvacık PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi, Bayramiç PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi, Biga PTT Merkez Müdürlüğüne 2 işçi, Bozcaada PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi, Çan PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi, Eceabat PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi ve Ezine PTT Merkez Müdürlüğüne 1 işçi olmak üzere toplam 18 işçi ile Posta Tekeli Dışında kalan gönderilerin işlenmesi, taşınması ve dağıtımı hizmetlerinin yaptırılması işine ” ait, sözleşme tarihi 31.03.2009 ve güncellenmemiş belge tutarı 187.298,08 TL olan belge sunduğu görülmüştür.

İdare tarafından 12.04.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile Alkar Güv. Sosyal Hizmet İnş. Yem. Üre. San. Tic. Ltd. Şti.’ni ekonomik açıdan en avantajlı teklif ve Haskale Tem. Gıda Turz. İnş. Nak. Tic. San. Ltd. Şti.’ni ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenmiştir. 15.04.2010 tarihli ihale komisyon kararında ise, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 ve 63 üncü maddeleri ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 70.2 nci maddesi dikkate alınarak yapılan değerlendirmede, iş deneyimi istenilmeyen başvuruya konu ihalede birden fazla istekli tarafından teklif edilen en düşük fiyat tekliflerinin değerlendirilmesinin isteklilerin yalnızca iş deneyim belgesi olup olmadığını içerdiği yorumuna yer verilerek, bu sebeple ihale komisyonu tarafından isteklilerin sunduğu iş deneyim belgelerindeki tutarlara bakılmaksızın ekonomik açıdan en avantajlı teklif ile ikinci en avantajlı teklifin belirlendiği belirtilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 maddesinde, iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan iş tutarlarının isteklilerin iş deneyimini değerlendirmede esas alınmayacağına ilişkin hüküm, benzer iş tanımı yapılmış ihalelerde iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesini düzenlemektedir. İncelemeye konu ihalede benzer iş tanımının idare tarafından tanımlanmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, itirazen şikayete konu olduğu şekliyle idare tarafından en düşük fiyat teklifini sunan isteklilerin iş deneyim belgesi olup olmadığının kontrol edilerek, herhangi bir isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı istekli olarak belirlenmesi işlemi objektif değerlendirme kriterlerine dayanmadığı gibi Kamu İhale Kanunun temel ilkelerinden olan eşit muamele, saydamlık ve rekabet ilkelerine açıkça aykırıdır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin ilk fıkrasında yeterlik kriteri olarak iş deneyim belgesi istenilmeyen ihalelerde en düşük teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda, en düşük fiyat teklifi veren isteklilerden herhangi bir hizmet işinden elde edilmiş tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesi istenileceği hüküm altına alınmış olup, bu durumda iş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin esaslar aynı fıkranın devamında hüküm altına alınmıştır. Anılan Yönetmeliğin 63 üncü maddesi uyarınca istekliler tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgeler üzerinden, belge tutarının teklif bedelini karşılama oranına bakılmaksızın değerlendirme yapılarak ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idareye iş deneyim belgesi sunmuş isteklilerin belgelerinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin ilk fıkrası esas alınarak değerlendirilmesi ve isteklilerin sunduğu iş deneyim belgelerinin güncellenmiş tutarlarının dikkate alınarak bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****