KİK Kararı: 2010/UH.II-1415

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/036
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 18.05.2010
Karar No : 2010/UH.II-1415
BAŞVURU SAHİBİ:
Vizyon İletişim Sigorta Aracılık Bilişim Finansal Danışmanlık Paz. Hizm. Ltd. Şti. Acıbadem Mah. Yeniyol Sok. Etap İş Merkezi D Blok Kat: 2 Kadıköy / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Boğaziçi Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü, Abdülhakhamit Cad. No:21 34437 Taksim - Beyoğlu / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/24332 İhale Kayıt Numaralı "Elektrik Aboneliğinden Doğan Fatura Alacaklarının Tahsili Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

13.05.2010 tarih ve II.H.1239.0160/2010-62 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Boğaziçi Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü tarafından 19.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Elektrik Aboneliğinden Doğan Fatura Alacaklarının Tahsili Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Vizyon İletişim Sigorta Aracılık Bilişim Finansal Danışmanlık Paz. Hizm. Ltd. Şti.’nin 04.05.2010 tarih ve 10484 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede,

1. İhale Kanununun aradığı manada rekabet koşullarının oluşmadığı, toplam 7 firmanın doküman satın aldığı, sadece bir firmanın teklif verdiği, ihalenin yaklaşık maliyetinin 10.295.184,97 TL olarak açıklandığı, ihaleye katılan firmanın teklifinin ise 10.043.336,64 TL olduğu,

2. İhale dokümanının bir bütün olarak rekabeti kısıtlayıcı nitelik taşıdığı, dokümanın bir firmayı işaret edecek şekilde düzenlendiği,

3. İdari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde düzenlenen ortak girişimlere ilişkin bilgilerin ihale ilanının iş deneyim bilgilerine ilişkin 4.3.1 inci maddesinde belirtilmediği,

4. İdari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinin mevcut haliyle 5812 sayılı yasa hükümlerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin iş deneyimine ilişkin hükümlerine uygun olmadığı,

5. İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasında sigorta türleri ile teminat limitlerinin şartnamede belirtilmediği,

6. Teminat mektupları dışında ek teminat istenildiği,

7. İhale konusu hizmetin yapılabilmesi için gerekli görülen makine ve ekipmanların belirtilmediği, söz konusu malzemelerin isteklinin malı olması şartı ile ihaleye katılımın zorlaştırıldığı,

8. İş hacmini gösterir belge kriterlerinin idari şartnamede hatalı olarak belirtildiği,

9. Yıllara sari ihalelerde personel sigorta prim artışlarının etkisi ve İş Kanununa göre tatil günlerinde çalıştırılacak personel hesaplamasını içeren hususların şartnamede belirtilmemesi sebebiyle 4857 sayılı İş Kanunu ve Asgari Ücret Yönetmeliği hükümlerinin ihlal edildiği,

10. Tahsilat büro temini için kiralanacak işyerlerinin kira bedelleri ile ilgili asgari m² kullanım alanı ve tahsilat bürolarının yerlerinin şartnamede belirtilmediği, bunun bedel tespitinde zorluğa ve haksız rekabete neden olduğu,

11. Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartların teknik şartnamede belirtilmediği,

12. İhale dosyasının maliyeti üzerindeki değer ile 250 TL’den satıldığı,

13. Çalıştırılacak personel için idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesi ile yaş sınırı getirildiği, bunun mevzuata aykırı olduğu,

14. İdari şartnamede alt yüklenici çalıştırılması hususundaki düzenlemenin ihaleye katılımı engelleyici unsurlar içerdiği,

15. İhale komisyonunca ihale mevzuatının ihlal edildiği, ihalede verilen tek teklifin yaklaşık maliyete çok yakın olduğu, ihalede rekabet oluşmadığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

Hususlarında iddialar bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun 55 inci maddesinde ise;

_ “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar._

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__

__ …………” hükmü,

Aynı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” __ başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

__

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

_ a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, _

_ b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,_

_ ……….._

__

_ izleyen günden itibaren başlar”_ hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde; ihalenin 04.03.2010 tarihinde ilân edildiği, başvuru sahibinin 11.03.2010 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, ilandaki ve dokümandaki düzenlemeye karşı 12.04.2010 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, İdarenin 16.04.2010 tarih ve 1869 sayılı yazı ile; başvuruyu şekil yönünden mevzuata aykırı bulduğu ve reddettiği, başvuru sahibinin ihale (19.04.2010) tarihinde ilandaki ve ihale dokümanındaki düzenlemeye karşı yeniden şikayette bulunduğu, idarenin 28.04.2010 tarihli yazısında bu defa; başvurunun süre yönünden uygun bulunmadığı ve şikayetin reddedildiği anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarda belirtilen hükmü gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı (ihale dokümanı satın alındığı) 11.03.2010 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayetin idarece reddi üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi**