KİK Kararı: 2010/UH.II-1080

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/027
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 12.04.2010
Karar No : 2010/UH.II-1080
BAŞVURU SAHİBİ:
Kardioçek Görüntüleme ve Tiroid Tedavi Merkezi Tic.Ltd.Şti, Cinnah Cad. No: 110/1 Çankaya / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karabük Devlet Hastanesi Baştabipliği Bayır Mahalle Fevzi Çakmak Caddesi No:32 78000 KARABÜK

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/36028 İhale Kayıt Numaralı "Nükleer Tıp Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.04.2010 tarih ve II.H.0959.0160/2010-54 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Karabük Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 31.03.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Nükleer Tıp Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kardioçek Görüntüleme ve Tiroid Tedavi Merkezi Ticaret Ltd. Şti.’nin 07.04.2010 tarih ve 8152 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede idarece yapılan işlemlerde mevzuata aykırılık bulunduğu,

1. İdari şartnamenin 2.1.b maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu işlerin listesinin belirtildiği, bu listede 1. kalem “Miyokard Perfüzyon Sintigrafisi GATED SPECT ilaç bedeli” olarak ayrı ayrı fiyatlama yapılması gerektiğinin belirtildiği, halbuki yürürlükte olan Sağlık Uygulama Tebliği ve eki olan 29.09.2007 tarihli “Nükleer Tıp Radyofarmasötik Bedelleri” 2007/73 sayılı Genelgeye göre GATED SPECT için Radyofarmasötik bedeli (ilaç bedeli) mevcut olmadığı,

Ayrıca, yürürlükte olan Sağlık Uygulama Tebliği Sağlık Kurumları fiyat listesinde “Miyokard Perfüzyon Sintigrafisi GATED SPECT Miyokard Perfüzyon Sintigrafisine eklenir” denildiği, halbuki idari şartnamenin 2.1.b maddesinin 1. kaleminde “Miyokard Perfüzyon Sintigrafisine eklenir.” denildiği, bu durumun belirsizlik yarattığı, 1. kalem Miyokard Perfüzyon Sintigrafisi GATED SPECT sayısının 3. ve 4. kalemdeki Miyokard Perfüzyon Sintigrafisi SPECT’e eklenip eklenmeyeceğinin anlaşılamadığı, belirtilen durumun 31.03.2010’a kadar yürürlükte olan Sağlık Uygulama Tebliği Sağlık Kurumları Fiyat Listesine ve Radyofarmasötik Bedelleri ile ilgili Genelgeye aykırılık teşkil ettiği ve teklif vermede belirsizlik yarattığı,

2. İdari şartnamenin 2.1.c maddesinde “Teslim Edileceği Yer” olarak “Yüklenicinin Kendi İşyeri” denilmesine rağmen yine idari şartnamenin 12. maddesinde “işin yapılacağı yerin görülmesi” başlığı ve alt başlıklarında (12.1, 12.2, 12.3 ve 12.4 üncü md.) işin yapılacağı yerin idare tarafından verileceğinin anlaşıldığı, idari şartnamenin belirtilen iki maddesindeki zıtlığın belirsizliğe neden olduğu ve ihaleye teklif vermeyi engellediği,

3. Yukarıda belirtilen mevzuata aykırılık halleri nedeni ile idareye süresi içinde şikayette bulundukları, ancak idarenin süre yönünden şikayetlerini reddettiği, idarece verilen kararın da mevzuata aykırı olduğu, söz konusu ihalenin ilan edilmediği, ihale dokümanının 26.03.2010 Cuma günü satın alındığı, 30.03.2010 tarihinde şikayet hakkının kullanıldığı, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 9 uncu maddesine aykırılık bulunmadığı, idarenin şikayeti haksız olarak reddettiği,

İhale dokümanından kaynaklanan nedenlerden dolayı rekabet koşullarının oluşmadığı, söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun 55 inci maddesinde ise;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__ …………” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;

_ a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, _

_ b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,_

_ ……….. _

_ izleyen günden itibaren başlar”_ hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinin 7 nci fıkrasında;

_ “(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;_

__

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

__

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir.Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.”

Şeklinde açıklamada bulunulmuştur.

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü bulunmaktadır.

Başvuru dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde; başvuru sahibinin 26.03.2010 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı, 30.03.2010 tarihinde ihale dokümanına ilişkin olarak idareye şikayette bulunulduğu, idarenin 31.03.2010 tarihli yazısı ile; ihale dokümanına yönelik şikayetin süre ve şekil yönünden reddedildiği,

Öte yandan, 31.03.2010 (Çarşamba) tarihli ihalenin dokümanına ilişkin şikayet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğe göre en geç 25.03.2010 (Perşembe) tarihine kadar yapılabileceği, bu nedenle dokümana ilişkin şikayetin süresinde yapılmadığı,

Anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Netice itibariyle, yapılan incelemeden, ihale dokümanındaki düzenlemeye yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun olarak süresinde başvurulmadığı anlaşılmış olduğundan, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi **