KİK Kararı: 2010/UH.I-88

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/003
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 11.01.2010
Karar No : 2010/UH.I-88
BAŞVURU SAHİBİ:
Umut Temizlik Otomasyon Gıda Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti., Soğanlı Mah. Çavuşpaşa Cd. Gurbet Sk. No:11/6 Bahçelievler/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Denizli Belediye Başkanlığı, Altıntop Mahallesi Lise Caddesi No:2 20100 DENİZLİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/161551 İhale Kayıt Numaralı "Çöp, Tıbbi Atık, Moloz Toplama, Nakletme, Süpürme ve Yıkama İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.01.2010 tarih ve I.H.28.90.0162/2009-55E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Denizli Belediye Başkanlığı tarafından 15.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Çöp, Tıbbi Atık, Moloz Toplama, Nakletme, Süpürme ve Yıkama İşi” ihalesine ilişkin olarak Umut Temizlik Otomasyon Gıda Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 09.12.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.12.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.12.2009 tarih ve 25594 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.12.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamenin 25.1 ve 25.2 inci maddesinde yapılan düzenlemelere göre yükleniciye herhangi bir fiyat farkı ödenmesi mümkün değilken, idari şartnamenin 47.1 nci maddesinde yapılan düzenlemeyle yükleniciye fiyat farkı verileceği hususu düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemenin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı,

2. Her ne kadar ihale konusu iş, personel çalıştırılmasına dayalı iş olmasa da ihale dokümanında personel ile ilgili düzenleme yapıldığından Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22 nci maddesi gereğince işçilik ücretinin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak düzenlenmesi gerektiği,

3. İhale dokümanında yapılan düzenlemelere göre halkla ilişkiler çalışmaları kapsamında yapılacak işlerin yükleniciye belli bir mali külfet getirmesine rağmen, birim fiyat teklif cetvelinde söz konusu bu maliyet kalemi ile ilgili de ayrı bir iş kalemi düzenlenmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

4. İhale ilanında da yer alan ve idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde yapılan benzer iş tanımının 4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesine aykırı olduğu, rekabeti engellediği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 25.1 inci maddesinde; “ İstekliler tekliflerine vergi (KDV Hariç), resim, harç ve ulaşım giderlerini dahil edeceklerdir. İ _dareye ait araçların ve yükleniciye ait araçların bakım ve onarımının yapılması ile yedek parça temini ve akaryakıtları, sigortaları ve diğer tüm masrafları yükleniciye aittir ve teklif fiyata dahildir. _

****

_ Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir: _

****

_ Tüm çalışanların yemek, yol ve aşağıdaki listedeki giyim yardımları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yemek bedeli nakdi olarak günlük brüt 4 -TL ve yol bedeli ayni günlük brüt 3 -TL yüklenici tarafından karşılanacaktır.Yemek bedeli ödenmesine esas aylık gün sayısı 26'dır. Yüklenici, çalıştırılacak personelin giyim bedelini ayni olarak karşılayacaktır. Giyim olarak verilecek eşya listesi ve miktarı:_

__

CİNSİ

MİKTARI

Şapka

700 adet

Maske

16.800 adet

Eldiven

4.200adet

Yağmurluk

350 adet

Çizme

350 çift

Kışlık İş Elbisesi

350 adet

Kışlık İş Ayakkabısı

350 çift

Kar Başlığı

350 adet

Yazlık İş Elbisesi

350 adet

Kışlık Mont

350 adet

Yazlık Ayakkabı

350 çift

****

_ Çalıştırılacak personele yukarıdaki listedeki giyim eşyası yüklenici tarafından verilecektir ve teklif fiyata dahildir. _

****

_ Diğer giderler:_

****

_ Çalıştırılacak personelin İlgili kurum ve kuruluşlara ödenmesi gerekli her türlü vergi, resim harç ve SGK primlerinin tamamı yüklenici tarafından ödenecektir._

****

_ Bütün araçlar idarenin istediği doğrultuda giydirilecektir. Giydirme yükleniciye aittir ve teklif fiyata dahildir._

****

_ İdarenin temizlik, sağlık ve çevre konularında yapmış olduğu çalışmaları kamuoyuna tanıtmak amacıyla _aşağıda belirtilen özelliklerde dergi hazırlık ve basımı çalışmaları:

__

__Ebat 22x28,5 cm,

_ Sayfa sayısı 80 sayfa+kapak, _

_ İç sayfalar 115 gr. parlak kuşe, _

_ Kapak 300 gr. mat kuşe-mat selefonlu olacaktır._

_ 4 renk ofset baskı, Amerikan cilt,_

_ 10.000'er adet olmak üzere toplam 40.000 adet olacaktır._

****

_ Dergiler Şubat, Mayıs, Ağustos ve Kasım aylarında 10.000'er adet olarak teslim edilecektir. Derginin teslim yeri Denizli Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü'dür._

****

_ Derginin nakliyesi ve indirilmesi yükleniciye aittir. Derginin baskı öncesi hazırlık ve tasarımı yükleniciye aittir._

****

_ Çöp toplama, bırakma saatleri ile diğer uygulamaların projelendirilmesi, halka duyurulması ile ilgili, görsel, basılı ve sesli ilanların İdarenin de talepleri doğrultusunda tasarlanması, hazırlanması ve bunların tüm bedelleri Yükleniciye aittir.__”_ şeklinde, 25.2 inci maddesinde ise; “25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Diğer taraftan idari şartnamenin 47 nci maddesinde ise, bu ihalede fiyat farkı verileceği belirtilerek fiyat farkına ilişkin düzenleme yapılmıştır.

İhale dokümanının, Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan standart dokümanlar kullanılarak hazırlanması gerekmektedir. Buna göre idari şartnamenin 25 inci maddesi, teklif fiyata dahil olan giderleri düzenlemektedir. Ancak 25 inci maddenin alt bentlerinde yapılan düzenlemede; 25.1 inci maddeye ait 29 no.lu dipnotta; “ _İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden**** hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” _hükmü yer almakta ve bu maddede sadece yukarıda belirtilen hususun düzenlenmesi gerekmektedir. Aynı şekilde idari şartnamenin 25.3 üncü maddesi ise teklif fiyata dahil olan diğer giderlerin tek tek maddeler halinde aşağıda belirtilmesi gerekmektedir. 25.2 inci maddesi ise sadece 25.1 inci maddede olabilecek artışlarla ilgili fiyat farkının ödenmeyeceği hususuna ilişkindir.

İdarece idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde yapılan düzenlemenin 25.3 üncü maddesinde yapılan düzenlemeyi de kapsayacak şekilde yapıldığı anlaşılmışsa da, idari şartnamenin 47 inci maddesinde yapılan düzenlemenin fiyat farkına ilişkin düzenlemeyi içerdiği ve bu ihale için fiyat farkının verileceğinin düzenlendiği, bu haliyle inceleme konusu ihale için fiyat farkının hangi durumda verileceği hususunda bir tereddüde sebep olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu iş, çöp, tıbbi atık, moloz toplama, nakletme, süpürme ve yıkama işi olarak tanımlanmıştır.

Diğer taraftan “Temizlik hizmeti alımı ihalesi teknik şartnamesinde” de ihale konusu işin içeriği ile ilgili açıklamalar yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddede; “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

__

_ 78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir. _

__

_ 78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.”_ açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde ayrıca personel gideri ile ilgili bir iş kalemi açılmasına gerek olmadığı, ancak idari şartnamede personel gideri ile ilgili düzenlemeye yer verilmesi gerektiği anlaşılmış olup, idarece tesis edilen işlemlerin de bununla uyumlu olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 25 inci maddesinde; “ İdarenin temizlik, sağlık ve çevre konularında yapmış olduğu çalışmaları kamuoyuna tanıtmak amacıyla aşağıda belirtilen özelliklerde dergi hazırlık ve basımı çalışmaları:

__

__Ebat 22x28,5 cm,

_ Sayfa sayısı 80 sayfa+kapak, _

_ İç sayfalar 115 gr. parlak kuşe, _

_ Kapak 300 gr. mat kuşe-mat selefonlu olacaktır._

_ 4 renk ofset baskı, Amerikan cilt,_

_ 10.000'er adet olmak üzere toplam 40.000 adet olacaktır._

****

_ Dergiler Şubat, Mayıs, Ağustos ve Kasım aylarında 10.000'er adet olarak teslim edilecektir. Derginin teslim yeri Denizli Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü'dür._

****

_ Derginin nakliyesi ve indirilmesi yükleniciye aittir. Derginin baskı öncesi hazırlık ve tasarımı yükleniciye aittir._

****

_ Çöp toplama, bırakma saatleri ile diğer uygulamaların projelendirilmesi, halka duyurulması ile ilgili, görsel, basılı ve sesli ilanların İdarenin de talepleri doğrultusunda tasarlanması, hazırlanması ve bunların tüm bedelleri Yükleniciye aittir.__”_ şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Teknik şartnamenin 8 nci maddesinde ise, “Halkla İlişkiler Çalışmaları” başlığı altında idari şartnamenin 25 inci maddesinde yer alan yukarıdaki düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde yapılan ihale konusu işin tanımına göre, ihalenin “Çöp, Tıbbi Atık, Moloz Toplama, Nakletme, Süpürme ve Yıkama” işini kapsadığı anlaşılmaktadır. İdari şartnamenin 25.1 inci maddesinde yapılan düzenleme ile teklif fiyata dahil masraflara, ihale konusu iş tanımından ayrı olarak teklifte önemli bir bileşen olabilecek iş tanımına da yer verildiği, ancak söz konusu iş kalemi ile ilgili olarak da birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kaleminin oluşturulmadığı, idarece oluşturulan iş kalemlerinin hiçbirinde “Halkla İlişkiler Çalışmaları” ile ilgili bir fiyat oluşturulamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmuştur.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

_(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” _hükmü,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“(1) Süreler;

__

_ a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,”_ hükmü,

“Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde ise; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

İnceleme konusu ihalede başvuru sahibinin iddiasının ilanın 4.4 üncü maddesinde yer alan düzenlemeye yönelik olduğu, ihale ilanının da Kamu İhale Bülteninde 12.11.2009 tarihinde yayımlandığı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 12.11.2009 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 09.12.2009 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin bu konudaki iddiası süre yönünden reddedilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“…

_ İdarenin temizlik, sağlık ve çevre konularında yapmış olduğu çalışmaları kamuoyuna tanıtmak amacıyla _aşağıda belirtilen özelliklerde dergi hazırlık ve basımı çalışmaları:

__

__Ebat 22x28,5 cm,

_ Sayfa sayısı 80 sayfa+kapak, _

_ İç sayfalar 115 gr. parlak kuşe, _

_ Kapak 300 gr. mat kuşe-mat selefonlu olacaktır._

_ 4 renk ofset baskı, Amerikan cilt,_

_ 10.000'er adet olmak üzere toplam 40.000 adet olacaktır._

****

_ Dergiler Şubat, Mayıs, Ağustos ve Kasım aylarında 10.000'er adet olarak teslim edilecektir. Derginin teslim yeri Denizli Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü'dür._

****

_ Derginin nakliyesi ve indirilmesi yükleniciye aittir. Derginin baskı öncesi hazırlık ve tasarımı yükleniciye aittir._

****

_ Çöp toplama, bırakma saatleri ile diğer uygulamaların projelendirilmesi, halka duyurulması ile ilgili, görsel, basılı ve sesli ilanların İdarenin de talepleri doğrultusunda tasarlanması, hazırlanması ve bunların tüm bedelleri Yükleniciye aittir.__”_ şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Teknik şartnamenin 8 nci maddesinde ise, “Halkla İlişkiler Çalışmaları” başlığı altında idari şartnamenin 25 inci maddesinde yer alan yukarıdaki düzenlemesine yer verilmiştir.

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinde “Halkla İlişkiler Çalışmaları” kalemine yer verilmese de, söz konusu gidere idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde yer verildiği, isteklilerin tekliflerini bu madde de yer alan hususlara göre hazırladıkları dikkate alındığında, “Halkla İlişkiler Çalışmaları” kalemine birim fiyat cetvelinde yer verilmemesinin tekliflerin sağlıklı hazırlanmasına ve değerlendirilmesine engel teşkil etmediği kanaatindeyiz.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendine göre “başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüz ile, Kurul Çoğunluğunun “ ihalenin iptaline”**** kararına katılmıyoruz.

** Dr. Hasan GÜL Ali KAYA**

** Başkan Kurul Üyesi**

EK GEREKÇE

Denizli Belediye Başkanlığı tarafından 2009/161551 İKN’li “Çöp, Tıbbi Atık, Moloz Toplama, Nakletme, Süpürme ve Yıkama” işinin __ Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin piyasa rayiç bedelleri esas alınarak toplam 13.269.910,89 TL olarak belirlendiği;

Söz konusu ihalede beş adet ihale dokümanı satın alınmasına rağmen bir istekli tarafından teklif verildiği, “ ekonomik açıdan en avantajlı teklif” olarak belirlenen ve ihale üzerinde bırakılan Şafak Temizlik İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklif bedelinin 8.999.939,79 TL olduğu dikkate alındığında; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Zikredilen Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede tek geçerli teklifin olması ve bu isteklinin teklif ettiği bedelin ekonomik açıdan en avantajlı teklif kabul edilerek ihalenin sonuçlandırılması işleminin Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet ” ilkesini ihlal ettiği, zira tekliflerin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı, incelemeye konu ihalenin bu nedenle de iptal edilmesi gerektiği gerekçesiyle karara katılıyorum.

** Ali Kemal AKKOÇ **

** KurulÜyesi **