KİK Kararı: 2010/UH.I-739

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/020
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 09.03.2010
Karar No : 2010/UH.I-739
BAŞVURU SAHİBİ:
Varan Ticaret / Mehmet Şeref Varan, Tercüman Sitesi A5 Blok No:d.10 -Cevizlibağ-Zeytinburnu / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uşak Belediye Başkanlığı, İslice Mah. İsmet Paşa Cad. No:3 64100 UŞAK

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/2366 İhale Kayıt Numaralı "5 Aylık Kent İçi Çöp Topl. Cadde, Sokak, Bulvar ve Pazar Yerlerinin Süpürülmesi Temizliği Hizmet Alım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

04.03.2010 tarih ve I.H.04.55.0170/2010-21E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Uşak Belediye Başkanlığı tarafından 18.01.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “5 Aylık Kent İçi Çöp Toplama Cadde, Sokak, Bulvar ve Pazar Yerlerinin Süpürülmesi Temizliği Hizmet Alım” ihalesine ilişkin olarak Varan Ticaret / Mehmet Şeref Varan’ın 22.01.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.02.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.02.2010 tarih ve 2621 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.02.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; pazarlık usulü ile yapılan ihaleye davet edilmeleri için 12.01.2010 tarihinde idareye yapmış oldukları müracaatlarının sonuçsuz kaldığı, ihaleye katılmalarının engellendiği belirtilerek ihalenin iptal edilmesi talep edilmektedir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdare tarafından 18.01.2010 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “5 Aylık Kent İçi Çöp Toplama Cadde, Sokak, Bulvar ve Pazar Yerlerinin Süpürülmesi Temizliği Hizmet Alım” ihalesine ilişkin olarak 08.01.2010 tarihli ve 14, sayılı 15 ve 16 sayılı yazı ile Turteks Turizm Gıda Eğt. Güv. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti., As-Dab-Müt. Tem. Otomasyon Nak. Otom. Turz. Ltd. Şti ve A. Aziz Yıldız İniş. Turz. Gıda Tic. Ltd. Şti. olmak üzere toplam 3 istekliye “ Doküman almaya ve teklif vermeye davet” yazısı gönderildiği, 3 isteklinin de 18.01.2010 tarihinde yapılan ihaleye teklif verdiği, ihale komisyonu tarafından ihaleye davet edilen ve ihale dokümanı satılan üç istekliden ikisinin ihale dokümanında ihaleye katılmak için gereken belgeler ve bu belgelere ilişkin olarak asgari yeterlik kriterlerini sağladığına karar verildiği ve alınan ikinci fiyat teklifleri üzerine ile ihalenin ilk teklifi 1.750.000,00TL ikinci teklifi 1.675.000,00 TL olan Turteks Turizm Gıda Eğt. Güv. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı analaşılmıştır.

Başvuru sahibi Varan Ticaret Mehmet Şeref Varan’ın a 12.01.2010 tarih ve 40, 42 sayı ile idare evraklarına giren bir yazılar ile firmalarının incelenen ihaleye katılabilmeleri için davet edilmeleri ve ihale dokümanının satılması talep edildiği,

Başvuru sahibi Varan Ticaret Mehmet Şeref Varan’ın talebinin “4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21. maddesinde yer alan " (b), (d) ve (e) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli DAVET edilerek, yeterlilik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir." hükmü ile idarelere davet edilecek isteklileri belirleme konusunda takdir hakkı verilmiş olması;

__

Firmanız tarafından, Belediyemizce 22.12.2009 tarihinde gerçekleştirilen aynı nitelikteki temizlik ihalesine katılmamış olmanız;

__

Firmanız ile halen devam etmekte olan Çöp toplama ve Temizlik hizmet alımı işi sırasında, sözleşmeye aykırılık ve eksikliklerin tespit edilmesi ve bu aykırılık ve eksikliklerin giderilmediğinin anlaşılması, bunlar dolayısı ile hakkınızda çeşitli defalar hak edişlerinizden kesinti yapılması nedenleri ile hizmetinizden memnuniyetimizin olmaması;

__

Firmanız ile birlikte 18.01.2010 tarihindeki ihaleye katılmak isteyen Temay Temizlik Hizmetleri Sanayi ve Dış Tic. Ltd. Şti. ne ait bir kısım aracın firmanız tarafından kiralanmak sureti ile halen devam eden Çöp toplama hizmet alımı işinde kullanılıyor olması, bu şirketin Belediyemizce gerçekleştirilen 22.12.2009 tarihindeki ihalede aynı araçları kendi malı olarak kullanacağım beyan etmesi, firmanızda halen işçi (işletme müdürü) olarak çalışmakta olan Mustafa Şimşek isimli şahsın, 15.12.2009 tarih 38307 yevmiye numaralı Zeytinburnu 1. Noterliğince düzenlenmiş vekaletnameye istinaden Temay Ltd. Şti' ni Belediyemizdeki bazı ihale işlemlerinde vekaleten temsil etmiş olması nedenleri ile Temay Ltd Şirketi ile şirketiniz arasında hukuki ve fiili irtibat bulunduğunun tespit edilmesi ve bu nedenle her ikinizin de ihaleye katılma talebinizin kabulü halinde, ihalenin sağlıklı ve hukuka uygun bir şekilde gerçekleşmeyeceğinin değerlendirilmesi, hizmetin de aciliyeti nedeni ile bekleme sürecinin olmaması ve yeni bir ihale için de zamanın çok dar bulunması;

__

Nedenleri ile 4734 sayılı Kanunun 21. maddesinin idaremize verdiği ihaleye davet etine yönündeki takdir hakkına dayanılarak şirketinizi ihaleye davet edilmemekte olup gereğini bilgilerinize rica ederiz. 15.01.2010” yönündeki gerekçelerle, uygun görülmediği görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesi (b) bendine göre yapılan ihaleye idarece 7 istekli davet edilmiş olup başvuru sahibi davet edilen bu istekliler arasında yer almamaktadır.

4734 sayılı Kanunun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmüne yer verilmiş,

Aynı Kanunun “Pazarlık usulü” başlıklı 21 inci maddesinin (b) bendinde, doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülmeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması halinde pazarlık usulü ile ihale yapılabileceği hükme bağlanmıştır.

Anılan usul ile ihale yapılması halinde; ilan yapılması zorunlu olmayıp, ihaleye en az üç isteklinin davet edilmesi gerekmektedir.

İdare tarafından “ 5 Aylık Kent İçi Çöp Toplama Cadde, Sokak, Bulvar ve Pazar Yerlerinin Süpürülmesi Temizliği Hizmet Alım İşi” için 18.01.2010 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 21/b maddesine göre pazarlık usulü ile ihaleye çıkıldığı, yapılan ihaleye katılmak için başvuru sahibi tarafından davetiye çıkartılması ve şartname verilmesi için 12.01.2010 tarihinde idareye başvuruda bulunulduğu, ancak idare tarafından başvuru sahibi firmaya ihale dokümanının satılmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde belirtildiği üzere idareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde, rekabeti, güvenirliği ve ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu ve görevlidirler.

Her ne kadar 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (b) bendine göre yapılacak ihalelerde üç isteklinin davet edilmesi yeterli görülmüş ise de, ihalede rekabetin oluşması, idareye güvenirliğin sağlanması ve ihtiyaçların zamanında ve uygun şartlarla karşılanabilmesi için, ihaleye davet edilmese dahi ihaleye katılmak üzere idareye başvuran isteklilere de ihale dokümanı satılması, bu suretle ihaleye katılımın sağlanması, kamu ihale mevzuatının amacına daha uygun düşmektedir.

4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (b) bendi hükmü uyarınca çıkılan ihalede idare tarafından en az 3 isteklinin davet edilmesi gerektiğinin belirtildiği ancak, ihalede rekabetin oluşması, idareye güvenirliğin sağlanması ve ihtiyaçların zamanında ve uygun şartlarla karşılanabilmesi için, davet edilmese dahi pazarlık usulü ile yapılan bir ihalede doküman satın almak üzere idareye başvuruda bulunanlara idarenin doküman satmasının, ihaleye katılımın sağlanması açısından Kanunun amacına daha uygun olacağı ve ihalenin 21/b’ ye göre yapılmasındaki amacın ihaleye az sayıda katılımın sağlanması değil, ihale sürecini kısaltarak acil olan ihtiyacın kısa sürede giderilmesi olduğu dikkate alındığında, en az 3 isteklinin davet edilmesi gerektiği yönündeki Kanun hükmü daha fazla isteklinin davet edilmeyeceği veya davet edilmeyen firmaların ihaleye katılamayacakları anlamına gelmeyeceği, kaldı ki, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatta anılan durumda bulunanlara ihale dokümanı satılamayacağına ve davet edilmeyen firmaların ihaleye katılamayacaklarına ilişkin engelleyici bir düzenleme de bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede; başvuru sahibine ihale dokümanı satılmayarak ihaleye katılmasına engel olunmasının, Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen, eşit muamele ve rekabet ilkesini ihlal ettiği ve başvuru konusu ihaleye ait ihale dokümanının başvuru sahibine satılması suretiyle başvuru sahibinin söz konusu ihaleye katılımının sağlanarak ihale işlemlerinin tekrar ihya edilmesi olanağı kalmadığından, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık Usulü” başlıklı 21 nci maddesinin ikinci fıkrasında ” _(_b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. Ancak, bu bentlere göre yapılacak ihalelere en az üç istekli davet edilmelidir.” hükmü yer almaktadır.

__ İdarece, aynı konuda açık ihale usulü yapılan ihalenin, ihale dökümanlarında uyuşmazlık olduğu gerekçesiyle 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi gereğince ihale komisyonu kararı üzerine ihale yetkilisince bütün teklifler reddedilmek suretiyle iptal edilmesi üzerine, idarece önceden öngörülemeyen nedenlerle ihale sürecinin uzadığı durumlarda süreklilik arz eden alımların kesintiye uğratılmamasını teminen, ihale sonuçlandırılıncaya kadar geçecek süre içindeki ihtiyaçların 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (b) bendindeki “idare tarafından önceden öngörülemeyen olaylar” kapsamında değerlendirme yapılarak 18.01.2010 tarihinde “21/b pazarlık usulü” ile aynı işin 3 aylık ihalesinin Kamu İhale Genel Tebliğinin 20 nci maddesinde yer alan açıklamaya uygun olarak yapıldığı anlaşılmıştır.

İhalenin sağlıklı sonuçlandırılması ve işin şartnamelere uygun gördürülebilmesi için sektörde faaliyet gösteren, tanınan ve bilinen firmaların davet edilmesi husususun idarenin takdir yetkisinde olduğu açıktır. Kaldı ki mevzuatta pazarlık usulü ile yapılacak ihalelerde, idarece ihaleye davet edilmeden doküman satın almak için başvuran gerçek veya tüzel kişilere doküman satılacağı yönünde bir hüküm bulunmamakla birlikte, başvuranlara doküman satma cihetine gidilmesinin, ihale yönteminin amacıyla bağdaşmayacağı kanaatindeyiz.

Başvuru konusu ihalede, mevzuat gereği en az 3 isteklinin davet edildiği, ihale üzerinde bırakılan firmanın teklifinin yaklaşık maliyetin altında olduğu ve ihalenin mevzuata uygun olarak gerçekleştirildiği görülmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin (c) bendine göre “başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüzle, Kurul Çoğunluğunun “ ihalenin iptaline” yönündeki kararına katılmıyoruz.

** Dr.Hasan GÜL Bahattin IŞIK Abdullah DÜNDAR**

** Başkan Kurul Üyesi Kurul Üyesi **