KİK Kararı: 2010/UH.I-602

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/015
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 18.02.2010
Karar No : 2010/UH.I-602
BAŞVURU SAHİBİ:
Aktif Çare Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. Vekili Av. Atsız Afşin Yılmaz, | Av. Atsız Afşin Yılmaz|barış Mh. |anibal Cd.|13||gebze |merkez|kocaeli

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Hacı Şaban Mah. Yeniyol Cad. No:1 Meram/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/151923 İhale Kayıt Numaralı "36 Aylık Radyoterapi Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.02.2010 tarih ve I.H.02.97.G031/2010-07E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 22.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “36 Aylık Radyoterapi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Aktif Çare Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. vekili Av. Atsız Afşin Yılmaz’ın 07.01.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 12.01.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.01.2010 tarih ve 1558 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.01.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 inci maddesi gerekçe gösterilmek suretiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yapılan şikayet başvurusunun, teklif dosyasında verilen iş deneyim belgesine ilişkin sözleşmede miktar bulunmadığı belirtilerek hukuka aykırı olarak reddedildiği, ihaleye sunulan sözleşme ve eklerinde gerçekten sözleşme bedelinin bulunmadığı, ancak 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi kapsamında eksik belgelerin tamamlattırılması gerektiği, kaldı ki idari şartnamede iş deneyimine ilişkin sözleşme ve faturaların istenmediği, bu nedenlerle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

22.12.2009 tarihinde yapılan ihaleye 2 isteklinin teklif sunduğu, ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucunda başvuru sahibi isteklinin teklifinin; iş deneyim belgesiyle ilgili olmak üzere Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesine aykırılık gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin geçerli teklif olarak belirlenen MNT Sağlık Hizm.ve Tic. A. Ş. üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

İş deneyim belgesi istenilmesine ilişkin idari şartnamenin 7.5.3 üncü maddesinde; “Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 20 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi Aktif Çare Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihaleye sunduğu teklif dosyasında iş deneyimi (Yüklenici-İş bitirme) olarak, kendi firmalarının antetli kağıdı üzerine ilgili idare adı Urlu Sağlık Hizmetleri ve Tic. A.Ş. yazılmak suretiyle düzenlenen belge ve söz konusu belge ekinde de içerisinde herhangi bir bedel içermeyen ve sadece 2 maddeden oluşan 07.12.2004 tarihli bir sayfalık sözleşme ile yerleşim planı, sözleşmeye ek protokol ve anılan firmaların birbirlerine karşılıklı verdikleri birer sayfalık kefalet taahhütnamesi sunulduğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin**** “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinde,

**** “ (1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.****

_ _

(2) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmeleri halinde, daha önce düzenledikleri iş deneyim belgeleri bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları kaydıyla bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde kullanılabilir.

__

(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmiş olmalarına rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak; kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulundukları kurum ve kuruluşlara, iş deneyim belgesi düzenlenmesi için başvuruda bulunulabilir”. hükmüne,

Anılan Yönetmeliğinin**“** İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde;

“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:****

__

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” hükmüne,

Yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyasında sunulan iş deneyim belgesinin, anılan Yönetmeliğin 43 üncü maddesinde belirtilen ve iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kılınan kurum ve kuruluşlar tarafından düzenlenmediği, yapılan hizmet işi nedeniyle özel sektörde faaliyet gösteren Urlu Sağlık Hizmetleri ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlendiği, bu nedenle geçerli bir iş deneyim belgesi olmadığı belirlenmiştir.

Öte yandan, her ne kadar teklif dosyasında sunulan iş deneyim belgesi geçerli olmamakla birlikte, iş deneyimine ilişkin işin özel sektöre yapılması nedeniyle, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesi gereği, özel sektöre yapılan işle ilgili bedel içeren bir sözleşme ve bu sözleşme çerçevesinde yapılan işle ilgili olmak üzere, fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesinin iş deneyimini gösteren belge olarak teklif dosyasında sunulması gerekirken, sayılan belgelerden sadece __ içerisinde herhangi bir bedel içermeyen ve sadece 2 maddeden oluşan 07.12.2004 tarihli bir sayfalık sözleşme sunulduğu görülmüştür.

Aktif Çare Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini gösteren belgeler teklif dosyasında sunulmadığından, ihale komisyonunca iş deneyim belgesine ilişkin olmak üzere, anılan Yönetmeliğin 47 nci maddesi gerekçe gösterilerek adı geçen istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması mevzuata uygun bulunmuştur. Bu nedenle başvuru sahibinin teklif dosyasında verilen iş deneyim belgesine ilişkin sözleşmede miktar bulunmadığı belirtilerek hukuka aykırı olarak başvurularının reddedildiği şeklindeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

4734 sayılı Kanunun Kanununun 36 maddesinde; “… İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz.” hükmüne,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin**** 56 ncı maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan belgelerden herhangi birinin, aday veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler idarelerce tamamlatılamaz.” hükmüne,

Yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 7.5.3 üncü maddesinde iş deneyimini göteren belgelerin teklif dosyasında sunulması gerektiği düzenlendiğinden, söz konusu belge ve buna ilişkin diğer belgelerin sunulmasının zorunlu olduğu, başvuru sahibi tarafından da iş deneyimine ilişkin özel sektöre yaptığı işle ilgili bedel içeren bir sözleşme ve anılan Yönetmeliğin 47 nci maddesinde belirtilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmaması nedeniyle bu belgelerin tamamlattırılabilecek belgelerden olmadığı anlaşıldığından, ayrıca, özel sektöre taahhüt edilen işlerde iş deneyim belgesinin nasıl sunulacağına ilişkin mevzuatın Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinde hüküm altına alındığı ve bu hükümde yer verilen açıklamaların idare tarafından yapılan düzenlemelerde aynen yer almasının söz konusu olamayacağı, zira teklif veren istekli tarafından bu hükümlerin bilinmesi ve buna göre teklif dosyasında belge sunulması gerektiğinden, başvuru sahibinin iş deneyimi kapsamında sunulması gereken belgelerle ilgili olarak 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi kapsamında eksik belgelerin tamamlattırılması gerektiği ve idari şartnamede iş deneyimine ilişkin sözleşme ve faturaların istenmediği iddiaları yersiz bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalenin __Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 2.837.315,00 TL olarak belirlendiği;

İhalede 3 adet ihale dokümanının satın alındığı, 22.12.2009 tarihinde yapılan ihaleye 2 isteklinin teklif verdiği, yapılan inceleme sonucunda verilen tekliflerden 1 adedinin geçerli olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatının 2.197.834,80 TL olduğu ve ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet ” ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

** Adem KAMALI**

** KurulÜyesi **