KİK Kararı: 2010/UH.I-4038

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/080
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 30.12.2010
Karar No : 2010/UH.I-4038
BAŞVURU SAHİBİ:
Fad Gıda İnşaat Temizlik San. Tic. Ltd. Şti., Tavşanlı Yolu Kişgem Müdürlüğü No:25/26 KÜTAHYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Kütahya Huzurevi Müdürlüğü, Hamidiye Mah. Hoca Ahmet Yesevi Cad. Sazak Mevkii /KÜTAHYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/540012 İhale Kayıt Numaralı "Kütahya Huzurevi-Kız Yetiştirme Yurdu Çashk Müdürlüğü Kuruluş Mutfağında Pişirme Yoluyla Mamul Yemek, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

28.12.2010 tarih ve I.H.39.31.0162/2010-67E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Kütahya Huzurevi Müdürlüğü tarafından 30.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kütahya Huzurevi-Kız Yetiştirme Yurdu ÇASHK Müdürlüğü Kuruluş Mutfağında Pişirme Yoluyla Mamul Yemek, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri İşi” ihalesine ilişkin olarak Fad Gıda İnşaat Temizlik San. Tic. Ltd. Şti.’nin 08.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 16.12.2010 tarih ve 52828 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.12.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. 01.12.2010 tarihli kesinleşen ihale kararı ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığının bildirildiği, ancak kesinleşen ihale kararından sonra bir başka isteklinin idareye yapmış olduğu şikayet üzerine idarece düzeltici işlem kararı alınarak kendi tekliflerinin iş deneyim belgesi olarak sunulan sözleşme ve faturalara ek olarak sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sunulmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, iş deneyim belgesine konu sözleşmenin muhatabı Özçınarlar Petrol Tic. Ltd. Şti.’nden alınan yazı örneğinden de anlaşılacağı üzere sözleşme konusu işte ayrıca personel çalıştırılmadığı ve iş yeri bildirgesi düzenlenmediğinden sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin ve ayrıca düzenlenen işyeri bildirgesinin idareye sunulma durumunu ortadan kaldırdığı, bu nedenle iş deneyim belgesi olarak sunulan belgelerin bu haliyle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesine uygun olduğu,

2. Ayrıca ihale komisyon kararı ile teklifleri uygun bulunmuşken idareye yapılan şikayet üzerine idarece düzeltici işlem kararı alınması hususunun da tekliflerin ihale komisyonu dışında değerlendirilemeyeceği, ihale komisyon kararına göre uygun olan teklifin idarece uygun olmadığının ortaya konulamayacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde yapılan düzenleme ile isteklilerden mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak teklif edilen bedelin % 30’undan az olmamak üzere gerçekleştirilen işler kapsamında iş deneyim belgesinin sunulması istenilmektedir.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında iş deneyiminin tevsiki amacıyla, Özçınarlar Petrol Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne yapılan iş kapsamında protokol (sözleşme) ile iş bu protokol kapsamında gerçekleştirilen işlere ilişkin faturanın ve bu iş için düzenlenen iş bitirme belgesinin verildiği anlaşılmıştır.

Protokolün 3 üncü maddesinde; “Yemeğin nakliyesi, servisi, ve servis sonrası yemekhane temizliği Fad Firmasınca yapılacaktır.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Diğer taraftan protokolün 5 inci maddesinde menü fiyatı belirtilmiş, 8 inci maddesinde yemek hizmeti başlangıç tarihinin 01.05.2009 olduğu belirtilmiş ancak iş bu protokolün süresinin ne zaman biteceğine ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır. Bu haliyle protokolden işin süresi tespit edilemediği gibi, tamamlanıp tamamlanmadığı ile işin toplam bedeli hususunda da bir bilgiye ulaşılamamaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde;

“(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

__

_(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.” _şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Diğer taraftan; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde ise; “( 1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

__

_ a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,… istenilmesi zorunludur.”_ şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri gereğince, başvuru sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin bu haliyle hem işin toplam süresi belirlenmediğinden sözleşme toplam tutarı hesaplanamamakta, (her ne kadar bu iş kapsamında sunulan fatura toplam tutarının 68.666,97 TL olduğu beyan edilmekte ve bu tutarın da idari şartname ile istenilen tutarı sağladığı anlaşılmakta ise de) hem de işin kabul işlemlerinin yapılıp yapılmadığı anlaşılamamaktadır.

Başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan protokolün 3 üncü maddesinde de belirtildiği üzere bu iş için personel çalıştırıldığı da anlaşıldığından, yine mevzuatın yukarıya aktarılan hükmü uyarınca personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin sunulması gerekmektedir.

Buna göre başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan belgelerin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı değerlendirildiğinden, idarece anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde tesis edilen işlemler mevzuata uygun bulunmuştur. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru yolları” başlıklı 4 üncü maddesinde ihalelere yönelik başvuru yolları, şikayet ve itirazen şikayet olarak ikiye ayrılmıştır.

Anılan Yönetmeliğin başvuru süreleri başlıklı 6 inci maddesinde de; “İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

__

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır. Anılan hüküm, idareye ve Kuruma yapılacak şikayetlerin sürelerini düzenlemiştir.

Diğer taraftan, anılan Yönetmeliğin 8 inci maddesinde başvurunun şekil unsurları düzenlendiğinden şikayetçinin şekil unsurlarına uygun bir başvuruda bulunması gerekmektedir. Başvurunun şekil unsurları yönünden incelemesinin nasıl yapılacağı anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinde, şekil unsurlarına uymayan başvuruların reddedilmesi gerektiği de 17 nci maddesinde düzenlenmiştir.

Buna göre, başvuru sahibinin bu iddiası ile ilgili olarak idareye şikayet başvurusunda bulunmadan doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvurunun reddi gerekmekte ise de iddiası ayrıca esastan da incelenmiş olup değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

__

_ Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır._

__

_ Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır…”_ hükmü,

Yine aynı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde ise; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir._

__

_ İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz…”_ hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun yukarıya aktarılan hükümleri uyarınca idareye yapılan şikayet üzerine idarece düzeltici işlem kararı alınabileceği, bu işlemin ihale komisyon kararının başka adlar altında oluşturulan komisyonlar marifetiyle ortadan kaldırılması şeklinde yorumlanmasının mümkün olmadığı, düzeltici işlem üzerine ihale komisyonu tarafından gerekli işlemler tesis edilerek ihale işlemlerine kaldığı yerden devam edilmesine imkan verildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****