KİK Kararı: 2010/UH.I-3456

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/070
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 09.11.2010
Karar No : 2010/UH.I-3456
BAŞVURU SAHİBİ:
Dicle Temizlik Eğt. Tur. Yem. Piş. ve Dağ. Emlak. İlaç. İnş. ve İnş. Malz. Tic. Med. ve Ev İht. Mad. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Dr Mediha Eldem Sokak 44/13

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Eğitim Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı, Atatürk Bulvarı No:98 Kat 3 C Blok

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/129147 İhale Kayıt Numaralı "Milli Eğitim Bakanlığı Merkez Teşkilatı Hizmet Binalarının Malzemeli Genel Temizlik İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.11.2010 tarih ve I.H.33.48.0162/2010-58E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Eğitim Bakanlığı İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 11.10.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Milli Eğitim Bakanlığı Merkez Teşkilatı Hizmet Binalarının Malzemeli Genel Temizlik İşi” ihalesine ilişkin olarak Dicle Temizlik Eğt. Tur. Yem. Piş. ve Dağ. Emlak. İlaç. İnş. ve İnş. Malz. Tic. Med. ve Ev İht. Mad. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 05.10.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.10.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.10.2010 tarih ve 41931 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale konusu işin, 23 birimin malzemeli temizliğinin 300 personel ile 24 ay süreli olarak tek bir ihale ile kısmi teklife açılmadan yapılmasının Kanunun Temel İlkelerine aykırı olduğu, rekabeti engellediği, yeterlik kriteri olarak istenen belgelerin tek bir istekli tarafından sağlanabilmesini zorlaştırdığı,

2. İdari şartnamenin teklif fiyata dahil masraflar başlıklı 25 inci maddesinde sadece personel giderleri, yol, yemek giderleri, giyecek giderleri, ekipman ve temizlik malzemelerine ve kuru temizleme giderlerine yer verilmiş olup, teknik şartnamenin 3.2 nci maddesinde yapılan; “Temizlik için gerekli su ve elektriğin bedeli idare tarafından, çim biçme makinasında kullanılacak benzin giderleri ise yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Benzin için fiyat farkı ödenmeyecektir.)” şeklindeki düzenlemenin de teklif fiyata dahil masraflar arasında yer alması gerektiği, teklif fiyatı etkileyen düzenlemelerin idari şartnamenin 25 inci maddesinde düzenlenmesi gerekirken teknik şartnamede düzenlenmiş olmasının mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde çalıştırılacak işçilerle ilgili dikkat edilmesi gereken hususlar düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemenin bu haliyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26 ncı maddesine aykırı olduğu,

4. Teknik şartnamenin 4.5 inci maddesinde çalıştırılacak işçilerle ilgili dikkat edilmesi gereken hususlar düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemenin bu haliyle yükleniciye yasal mesnedi bulunmayan bir yükümlülük getirdiği,

5. İdari şartnamenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 51.1.1 nci maddesinde yapılan düzenlemenin ihale konusu işte çalışacak personel ile makine ve ekipmanın çokluğu nedeniyle yükleniciyi zor durumda bırakacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işin, idari şartnamenin 2 nci maddesinde; Milli Eğitim Bakanlığı Merkez teşkilatı hizmet binalarının malzemeli temizlik işi olarak tanımlandığı, işin 300 personelle yapılacağı ve I. hizmet binası, II. hizmet binası, Beşevler Kampüsü, Teknik Okullar Binaları ve Eğitim Araştırma ve Geliştirme Dairesi Başkanlığı olmak üzere toplam beş farklı yerden oluşan 155.582 m² alanda gerçekleştirileceği, idari şartnamenin 48 nci maddesine göre de işin süresinin 01.01.2011-31.12.2012 olmak üzere 731 gün olacağı, idari şartnamenin 20 nci maddesinde yapılan düzenleme ile işin tamamına teklif verileceği, idari şartnamenin 16 ncı maddesinde yapılan düzenleme ile de ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilebileceği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, isteklilerin teklifleri ile birlikte sunmaları gereken mesleki ve teknik yeterlik ile ekonomik ve mali yeterlik kriterlerine ilişkin düzenlemelere de idari şartnamenin 7 nci maddesinde yer verilmiştir.

İhalenin kısmi teklife açılması ile ilgili mevzuatın emredici bir hükmü bulunmayıp; bu husus idarelerin takdirine bırakılmışsa da, söz konusu takdir yetkisinin de idarelerce 4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesinde yer alan temel ilkeler çerçevesinde kullanılması gerekmektedir.

Yaklaşık maliyetin 10.202.978,74 TL olarak belirlendiği bir ihale için idari şartnamenin 7 nci maddesinde yer alan yeterlik kriterlerinin tek bir istekli tarafından sağlanamayabileceği, dolayısıyla 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerin zedelenebileceği değerlendirilerek ihalenin kısmi teklife açılması halinde daha fazla katılımın sağlanabileceği değerlendirilmekte ise de, mevcut ihale için 18 isteklinin doküman aldığı, 11 isteklinin de teklif verdiği anlaşıldığından, gerekli rekabet koşullarının oluştuğu değerlendirilerek ve yeterlik kriterlerinin bir istekli tarafından tek başına sağlanamaması halinde de idari şartnamenin 16 ncı maddesinde yapılan düzenlemeye göre birden fazla isteklinin bir araya gelerek ortak girişim oluşturabileceği ve bu şekilde ihaleye teklif vermesinde engel bir durumun oluşmadığı tespit edildiğinden, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 25 nci maddesinde teklif fiyata dahil masraflar belirlenmiş olup bunlar; işçilik, yemek, yol, giyecek, malzeme ve kuru temizleme giderleri başlığı altında düzenlenmiştir.

Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinde temizlik görevlerinin kıyafetlerine ilişkin düzenlemeye yer verilmiş, teknik şartnamenin 3.2 nci maddesinde de; “Temizlik için gerekli su ve elektriğin bedeli idare tarafından çim biçme makinasında kullanılacak benzin giderleri ise yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Benzin için fiyat farkı ödenmeyecektir.” şeklinde düzenleme yapılmış, teknik şartnamenin 9-D başlığı altında da kullanılacak makina ekipman ve temizlik malzeme miktarlarına yer verilmiş, söz konusu belgenin 28 nci sırasında da 750 lt. 95 oktan kurşunsuz benzin kullanılacağı belirtilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.21 inci maddesinde; “Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

İdari şartnamenin teklif fiyata dahil olan giderler başlığı altında malzeme giderleri için 25.3.3 üncü maddesinde yapılan; “Bu hizmet alımı işinde kullanılacak ihale dokümanında belirtilen ekipman ve temizlik malzeme giderleri teklif fiyata dahildir.” şeklindeki düzenleme de dikkate alındığında, ihale konusu iş için gerekli ekipman ve temizlik malzemesinin de teklif fiyata dahil olduğu hususu anlaşılmaktadır. İhaleye teklif verecek isteklilerin teknik şartnamedeki ayrıntılar marifetiyle teklif fiyatlarına dahil edeceği ekipman ve malzemeyi tespit edebileceği, buna göre kaç adet çim biçme makinası temin etmesi gerektiği ile söz konusu araçlar için ne kadar benzin kullanılacağına dair herhangi bir tereddüt bulunmadığı anlaşıldığından, mevcut düzenlemenin bu haliyle teklif fiyatını oluşturmayı engelleyecek bir durumda olmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 4.1 nci maddesinde; “Yüklenici firma idarenin haberi olmadan sık sık personel değiştirmeyecektir. Zorunlu hallerde ise işçi alımlarının ay başında, işçi çıkarılmasının ise ay sonunda olmasına dikkat edilecek, ay ortasında işçi çıkarılmayacaktır. Yüklenici tarafından işe alınan işçiler İMİD Başkanlığı Teknik ve İdari İşler Şube Müdürlüğünce de kaydı yapıldıktan sonra işe başlayacak, çıkan işçiler ise Teknik ve İdari İşler Şube Müdürlüğünce evraklarını iade almadan işten ayrılmayacaktır. Yüklenici çalıştırılacak işçilerin kimliklerini belirleyen listeyi idareye derhal vermeye zorunludur.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26 ncı maddesinde; “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükmü uyarınca, ihale dokümanında idarelerce işe alınacak ve işten çıkarılacak personelin belirlenmesine yönelik düzenleme yapılamayacağı belirtilmektedir.

Teknik şartnamenin 4.1 inci maddesinde yapılan düzenleme bu haliyle, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26 ncı maddesine herhangi bir aykırılık teşkil etmediği, zorunlu hallerde işten çıkarılma veya işe almalarda uygulanacak prosedürlere yer verildiği anlaşılmaktadır. Bu nedenle başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 4.5 nci maddesinde; “4857 sayılı Kanunun 55 nci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacaktır.

__

İşçilerin yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığı kontrol teşkilatı ve Teknik ve İdari Mali işler Şube Müdürlüğünce gerekli kontroller yapılacaktır.

__

Temizlik personellerinin izin talepleri (yıllık izin, mazeret izni, evlenme izni, ölüm izni vb. yasal izinler) firma yetkilisi tarafından onaylanarak, izin kullanılacak personellerin ne tür izin kullandıklarını ve kaç gün izinli olacaklarını belirten çizelgeyi idare (Teknik ve İdari İşler Şube Müdürlüğü) yetkilisine onaylattıktan sonra talepte bulunan personeli izne gönderecektir. İzinli personel yerine yeni personel istihdamı yapılmayacaktır. Raporlu personelleri için ise rapor süresi 2 güne kadar olan personelin yerine personel istihdamı yapılmayacak, rapor süresi 2 günden fazla olan personelin yerine yeni personel istihdamı sağlanacaktır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.25 inci maddesinde; “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemenin bu haliyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.25 nci maddesine uygun olduğu, rapor kullanacak personel için yapılan düzenlemenin de 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun “G** eçici iş göremezlik ödeneği" hususundaki** 18 inci maddesinde yer alan;__“Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla;

****

_ a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her
gün için,_

****

_ b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri ile 5 inci madde
kapsamındaki sigortalıların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş
göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli
sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden
başlamak üzere her gün için,_

__

_ geçici iş göremezlik ödeneği verilir._

****

_ 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) bendine göre sigortalı sayılanlara
hastalıkları halinde geçici iş göremezlik ödeneği, genel sağlık sigortası dahil prim ve
her türlü borçlarının ödenmiş olması şartıyla yatarak tedavi süresince veya yatarak
tedavi sonrası bu tedavinin gereği olarak istirahat raporu aldıkları sürede
ödenir.” _şeklindeki düzenlemeye göre yükleniciye herhangi bir yükümlülük getirmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 51.1 inci maddesinde; “ 51.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

__

_ 51.1.1. Temizlik İşlerinin Denetimi ve Eksiklik Halinde Uygulanacak Cezalar_

****

_ Temizlik eksikliğini tespit için; İMİD Başkanlığı Teknik ve idari İşler Şube Müdürlüğünce oluşturulacak Kontrol Teşkilatınca; _her gün binaların temizlik durumu Sözleşme hükümlerine uyulup uyulmadığı incelenecek, eksiklik halinde durum Kontrol Teşkilatı ve yüklenici firma yetkilisinin birlikte imzalayacağı tutanakla tespit edilecektir. Yine binalar itibariyle çalışan işçiler ve kullanılan makineler her gün kontrol edilerek aylık makine ve işçi eksikliği çizelgesi aynı şahıslar tarafından imzalanır. Bu belgeler Muayene ve Kabul Komisyonuna ibraz edilerek sonuç aylık raporda belirtilir.

__

Yüklenici yetkilisi düzenlenen formları imzalamaktan imtina ettiği takdirde, durum tutanakta ayrıca belirtilir. Makine ve işçi eksikliği çizelgesi ile varsa temizlik eksikliğini gösterir tutanaklar bildiri niteliğindedir.

__

_ a) Temizlik Eksikliğinde; _Kontrol teşkilatı ve yüklenici firma yetkilisinin düzenleyeceği tutanağa göre; beher gün için oda koridor, lavabo, WC, mutfak, yemekhane, asansör, ambar, depo, merdivenler ve çevre v.s. başına sözleşme bedelinin %00,2 (onbindeiki) oranında ceza uygulanır.

__

Teknik Şartnamenin 4 üncü maddesinin 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.6, 4.9, 4.10, 4.11, 4.12 no.lu bentlerinde belirtilen hususlara uyulmadığının tespiti halinde, her bir durum ve her bir işçi için ayrı ayrı olmak üzere sözleşme bedelinin %00,2 (onbindeiki) oranında ceza uygulanır.

__

_b) __İşçi eksikliğinde;_Kontrol Teşkilatı ve yüklenici yetkilisinin düzenleyeceği çizelgeye göre, işçi eksikliği tespit edildiği takdirde; eksik çalıştırılan her işçi için sözleşme bedelinin %00,2 (onbindeiki) oranında ceza uygulanır.

****

_c) _Makine Parkında eksiklik halinde : Kontrol Teşkilatınca ve yüklenici firma yetkilisinin düzenleyeceği puantaj cetveline göre eksik olan her makine için sözleşme bedelinin %00,1 (onbindebir) oranında ceza uygulanır.

****

_d) __Ekipman ve malzemelerinin Eksikliği Halinde:_Teknik Şartnamede belirtilen temizlik ekipman ve malzemelerinin kullanılmadığı, eksik veya değişik kalitede kullanıldığı tespit edilen her bir durum için ayrı ayrı olmak sözleşme bedelinin %00,1 (onbindebir) oranında ceza uygulanır.

****

_e) __İlaçlama ve yeşil alanların bakımının eksikliği halinde:_Haşerelere karşı Teknik Şartnamede belirtilen özellikteki ilaçların kullanılmadığı, eksik veya değişik kalitede kullanıldığı için haşerelerin tekrar görülmesinin tespiti halinde sözleşme bedelinin %00,1 (onbindebir) oranında ceza uygulanır.

****

Yeşil alanların bakımının aksatılması veya yapılmadığının tespiti halinde sözleşme bedelinin %00,1 oranında ceza uygulanır.

__

f) İşçi ücretlerinin zamanında ödenmemesi halinde:

__

Personele, ücretlerinin zamanında ödenmediğinin tespiti halinde; sözleşme bedelinin %00,2 (onbindeiki) oranında cezai müeyyide uygulanır.

__

_ g) Yüklenici; Yemekhane ve mutfaklarda çalışan işçilerin 3 aylık Sağlık kontrolleri yaptırmadığı ve muayene sonuçlarını idareye vermediği takdirde her gün basına sözleşme bedelinin %00,2(onbindeiki) oranında ceza uygulanır._

_ h) Tül ve kumaş perdelerin temizliğinin zamanında yapılmadığı veya kuru temizleme dışında elde veya çamaşır makinalarında temizliğinin yapıldığının tespiti halinde sözleşme bedelinin %00,2(onbindeiki) oranında ceza uygulanır._

Ve ayrıca bir ay içerisinde toplam uygulanacak ceza miktarının sözleşme bedelinin %5'(yüzdebeş)'ine ulaşması halinde; yukarıda belirtilen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilecektir.

__

_ Ancak kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir. _

__

_ Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek _tek taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olan yüklenici ,__idarenin doğacak zararını tazmin ile yükümlüdür.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 51.1 inci maddesine ait 46 numaralı dip notta;

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

__

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

__

(3) Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

__

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

__

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” hükmü yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenleme bu haliyle, tip idari şartnamenin 51.1 numaralı maddesine ait 46 numaralı dipnotuna uygun olduğu, söz konusu düzenleme ile işin ihale dokümanına uygun olarak gerçekleştirilmesinin hedeflendiği, işin ihale dokümanına uygun olarak gerçekleştirilmesi halinde yüklenici nezdinde herhangi bir yükümlülük getirmeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası da yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****