KİK Kararı: 2010/UH.I-329
Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin
Bu karara ve binlerce benzer karara sorunuzu sorun. Kaynak atıflı detaylı yanıtlar alın.
Karar Bilgileri
Kamu İhale Kurumu Kararı
2010/UH.I-329
26 Ocak 2010
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/008
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 26.01.2010
Karar No : 2010/UH.I-329
BAŞVURU SAHİBİ:
Burcum Plastik İnş. Tur. Temz. Med. Oto. Gıda Dağ. Paz. San. Tic. Ltd. Şti., -|||yelişırmak Sokak|10/1||demirtepe|merkez|ankara
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü, Kumluca Belediye Başkanlığı ANTALYA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/156097 İhale Kayıt Numaralı "Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı" İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
21.01.2010 tarih ve I.H.01.36.0170/2010-05E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü tarafından 25.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Burcum Plastik İnş. Tur. Temz. Med. Oto. Gıda Dağ. Paz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 29.12.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 31.12.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 11.01.2010 tarih ve 623 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.01.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
KARAR:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinden asgari işçilik maliyeti çıkarıldığında 100,32 TL kaldığı, bu bedelle ihale dokümanında ön görülen diğer giderlerin karşılanmasının mümkün olmadığı, ihalenin firmalarına verilmesi gerektiği iddia edilmektedir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İdari şartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu işin, 12 ay süreli toplam 13 personel (en az 4 yıllık yüksek okul mezunu, maliye, muhasebe veya işletme gibi bölümlerden mezun) 1 adet yönetici, 4 yıllık fakülte mezunu 2 adet mimar ve lise veya dengi okul mezunu 10 adet büro işçisi teminine ilişkin hizmet alımı işi olduğu, idari şartnamenin 47 nci maddesinde personel çalıştırmasına dayalı iş için asgari ücret ve sigorta pirimi alt sınır artışından kaynaklanan farkın yükleniciye ödeneceği ve 48 inci maddesinde işin süresinin 365 gün olduğu belirtilmiştir.
__
İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olacak masraflar” başlıklı 25 inci maddesi,
“25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:
__
Sıra
İşçinin pozisyonu
Asgari ücretten fazlası %
1
Büro elemanı
90
2
Mimar
125
3
Yönetici
125
__
25.3.2 Yemek, yol ve giyecek giderleri:
__
Yüklenici çalıştırılacak personelin giyim bedelini ayni olarak karşılayacaktır. Giyecek olarak her bir kişi için 1 yazlık ve 1 kışlık olmak üzere teknik şartnamede özellikleri yazılı elbiseler yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir.
__
Yol ve yemek parası verilmeyecektir.
__
25.5 Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %2 (İki) olarak tespit edilmiştir.” yönünde düzenlenmiş ,
Teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında ayni olarak karşılanacak giyeceklerin cins/miktar/niteliklerinin ise, teknik şartnamenin “Büro elemanlarının kıyafetleri” başlıklı 8 inci maddesinde 13 er adet olmak üzere kışlık pantolon, kışlık gömlek, erkekler için kravat, bayanlar için fular, yazlık pantolon, yazlık gömlek, kravat ve fular olarak ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edilen bu iş için birim fiyat teklif mektubu eki hesap cetvelinin toplam 13 personel için 12 aylık iş süresi boyunca kişi başı aylık bedel üzerinden teklif verilmesi yönünde düzenlendiği görülmüştür.
Söz konusu düzenlemeler doğrultusunda yapılan hesaplama neticesinde ayni giyim gideri hariç %3 sözleşme gideri dahil asgari işçilik maliyeti 270.187,68 TL’dir.
İddia konusu giyim giderine ilişkin olarak idare tarafından yaklaşık maliyetin tespitinde piyasa araştırması esas alınarak iş süresi boyunca 1 adet yazlık ve 1 adet kışlık kıyafet için toplam 981,50 TL bedel öngörülmüştür.
__
İsteklilerin ise bu gider kalemine ilişkin olarak teklif cetvellerinde yer alan bedeller aşağıdaki tabloda belirtilmiştir.
İsteklinin Adı
Toplam Teklif Bedeli (TL)
Giyim Gideri
(TL)
Detay Tem. Ltd. Şti
270.288,00
100,32
Ant Pa Tem.
270.502,80
315,12
Nehir tem.
270.792,00
604,32
Almira Tem.
270.948,00
760,32
Vizyon Tem.
271.260,96
1.073,28
Or-Sel tem.
271.747,68
1.560,00
Burcum Plastik Tem.
Başvuru sahibi
278.880,00
8.692,32
Saydam tem.
300.000,00
29.812,32
__
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde ; “ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.
__
İhale komisyonu;
__
a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__
__
b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__
__
c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,__
__
Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.” hükmü,
__
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin anılan başlıklı 59 uncu maddesinde ;
__
“(1 ) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.
__
(2) İhale komisyonu;
__
_a) _Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,
__
_b) _Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,
__
_ c) Teklif edilen işin özgünlüğü, _
__
_ hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır._
__
_(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır. _
__
(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” hükmü,
__
__ Yer almaktadır.
__
Ayrıca bu hususa ilişkin olarak Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde;
_ 79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı olan hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;_
__
_ İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar üzerinden işçilik hesaplama modülü kullanılarak % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır. % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler, toplam asgari işçilik maliyeti üzerinden hesaplanmayacaktır._
__
_ 79.2. Personel çalışmasına dayalı hizmetlerde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderler genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir._
__
_ 79.3. Asgari işçilik maliyeti; _
__
_ i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret, _
__
_ ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,_
__
_ iii- İşveren sigorta prim tutarından oluşmaktadır. _
__
_ 79.4. İhale komisyonu tarafından, asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri karşılayan tekliflerin malzeme ve diğer maliyet kalemleri dikkate alınmak suretiyle değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre idarece belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecek, istekliler tarafından yapılan açıklamalara ilişkin belgeler değerlendirilerek karar verilecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlere yer verilmesi gerekmektedir._
__
_ 79.5. İsteklilerce yapılacak aşırı düşük teklife ilişkin açıklamalar belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyerek söz konusu teklifler reddedilecektir. Bu çerçevede ihale komisyonu tarafından aşağıdaki hususların dikkate alınması gerekmektedir. _
__
_ 79.5.1. İstekliler tarafından proforma faturalarla açıklama yapılması durumunda; proforma faturada proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyet belirtilecek ve proforma faturaya, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’ ye onaylatılmış olması zorunludur. Proforma fatura veren imalatçı ise; proforma fatura ekinde, ilgili mala ilişkin imalatçının son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan birim maliyet cetveli verilecektir. Sunulan birim maliyet cetveli, mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylanmış olacaktır._
__
_ 79.5.2. İsteklilerce yapılan açıklamalarda teklifin bir bölümünü oluşturan iş kısımlarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösteren kişilerden alınan fiyat tekliflerinin sunulması halinde; söz konusu fiyat tekliflerinin ekinde, Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygunluğu YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Söz konusu maliyet tespit raporunda, fiyat teklifi verilen işle ilgili varsa malların birim ortalama maliyetleri ile işçilik maliyetleri belirtilmelidir. Fiyat teklifinin kapsamında sadece mal bulunuyor ise; maliyet tespit raporu yerine, piyasadan alınan mallara ilişkin olarak (79.5.1) maddesinde belirtildiği şekilde proforma faturaların, fiyat teklifi veren kişinin üretici olması durumunda ise, son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan ilgili malın birim maliyet cetvelinin sunulması zorunludur._
__
_ 79.5.3. İsteklinin ortağı olduğu tüzel kişiye ait işletmeden mal çekmesi veya satın alması durumunda; söz konusu malın emsal bedeli ile değerlenmesi gereklidir. Emsal bedelinin tespitinde Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri esas alınır._
__
_ 79.5.4. İsteklinin açıklamalarını kendi ürettiği mallara dayandırması durumunda; mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı, son geçici vergi beyanname dönemine ait üretim konusu mala ilişkin maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Maliyet tespit raporunda üretilen mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi gerekmektedir._
__
_ 79.5.5. İstekliler tarafından yapılan açıklamada, malın stoklarda bulunduğunun belirtilmesi durumunda; Vergi Usul Kanununun 182 nci maddesi gereğince tutulması gereken envanter defterinin ilgili malzeme veya mala ilişkin kısmının mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı örneğinin veya mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından hazırlanan ve onaylanan ilgili malzeme veya mala ilişkin stok tespit raporunun sunulması zorunludur. Stok tespit raporunda mükellefin yasal defter ve belgelerine uygun ilgili malzeme veya mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi zorunludur._
__
_ 79.5.6. Verilecek hizmetin ekonomik olması hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; hizmetin verilme yöntemi ve kullanılacak teknolojinin, hizmet işinde sağlayacağı maliyet avantajının belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir. _
__
_ 79.5.7. Seçilen teknik çözümler, hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak avantajlı koşullar veya hizmetin özgünlüğü hususunda bir açıklamada bulunulması durumunda; sadece bu hususların neler olduğu değil, belirtilen çözüm, avantajlı koşul ve özgünlük sayesinde elde edilen maliyet avantajının da bilgi ve belgelere dayalı olarak açıklanması gereklidir._
__
_ 79.5.8. Yapılan açıklamalarda, son geçici vergi beyanname dönemine ilişkin belgelendirme yapılamaması durumunda; belgelendirmede bir önceki geçici vergi beyanname dönemi esas alınabilir._
__
_ 79.5.9. Aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda belgelere dayalı yazılı açıklama yapmayan veya ihale komisyonunca açıklamaları yetersiz bulunan isteklilerin teklifleri ile asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderler toplamını karşılamayan teklifler gerekçesi belirtilmek suretiyle reddedilecektir._
__
_ 79.6. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; malzeme ve diğer maliyet kalemlerine ilişkin sözleşme giderinin de % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler içinde yer aldığı kabul edildiğinden, malzeme ve diğer maliyet kalemleri için ayrıca sözleşme gideri hesaplanmayacaktır._
__
_ 79.7. % 3 oranındaki sözleşme giderleri ve genel giderler, sadece aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğundan, bu sözleşme giderleri ve genel giderler idarece hazırlanan teklif mektubu eki cetvelde ayrı bir birim fiyat kalemi olarak öngörülmeyecektir. İhale sonuçlandırıldıktan sonra ihale üzerinde kalan isteklinin ödeyeceği ihale kararı damga vergisi, sözleşme damga vergisi ile diğer sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanacaktır._
__
_ 79.8. Temizlik hizmet alımlarında amortismana tabi olmayan kova, fırça, paspas, bez, süpürge, faraş, cam sileceği gibi malzemeler, temizlik malzemesi olarak kabul edilecek ve aşırı düşük teklif sorgulamasına verilen cevapta bu malzemeler için öngörülen bedellerin maliyetlerini tevsik eden belgeler sunulacaktır._
__
_ 79.14. Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde Kurumca, ilgililerin faydalanmasına yönelik olarak hazırlanan “işçilik hesaplama modülü”ne (www.kik.gov.tr) adresinden ulaşılabilecektir_.” yönünde açıklama bulunmaktadır.
__
Bütün isteklilerin toplam teklif bedellerinin, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti+%3 sözleşme giderleri dahil bedelin üzerinde olduğu şikayete konu ihalede 15.12.2009 tarihli ihale komisyon kararı ve eklerinden, teklif bedeli en düşük 3 istekliden 03.12.2009 tarihli yazılar ile açıklama talep edildiği, bu isteklilerden sadece en düşük teklif veren Detay Tem. Ltd. Şti.’nin teklif bileşenlerine ilişkin olarak idareye açıklamada bulunduğu, diğer iki isteklinin sorgulamaya cevap vermediği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin açıklamada bulunan istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.
İhale üzerinde bırakılan isteklinin giyim giderine ilişkin olarak yazılı açıklaması ekinde, “şirketin demirbaş ve amortisman defterinde en az 100 kişilik projeyi yürütecek kadar ekipman ve malzemelerin demirbaş defterinde kayıtlı olduğu ve şirket depolarında kullanım için muhafaza edildiğini ve Antalya Grup Tem. Ltd. Şti.’nden alınan 25.11.2009 tarihli ve 58678 nolu faturanın envantere işlendiği ” yönünde bilgi içeren SMMM tarafından imzalı, tevsik raporu ve ekinde anılan giyeceklere ilişkin toplam bedeli KDV hariç tutarı 96,20 TL toplam tutarı ise 103,90 TL bedelli 25.11.2009 tarihli faturaya yer verildiği, bu yönüyle yapılan yazılı açıklamanın belgelendirildiği ancak giyim giderine ilişkin olarak açıklamaya dayanak oluşturan faturanın ihale tarihinde alınmış faturaya dayandırdığı ve bununda malın anılan Tebliğin 79.5.5 inci maddesi uyarınca ihaleden önce stoklarında bulunduğu hususunu değil stokların başvuru konusu ihaleye yönelik olarak sonradan düzenlenmesi anlamını taşıdığı dikkate alındığında yapılan açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda aktarılan açıklamalarına paralel olmadığı anlaşıldığından ihalenin anılan istekli üzerinde bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İncelemeye konu ihalede; ihale konusu işin “13 personel ile 12 ay süreyle Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı” olduğu anlaşılmıştır.
__
__ İdari şartnamenin 2. maddesinde; ihale konusu işin, 12 ay süreli toplam 13 personel (en az 4 yıllık yüksek okul mezunu; maliye, muhasebe veya işletme gibi bölümlerden mezun) 1 adet yönetici, 4 yıllık fakülte mezunu 2 adet mimar ve lise veya dengi okul mezunu 10 adet büro işçisi teminine ilişkin hizmet alımı işi olduğu belirtilen şikâyete konu ihalede;
__
İhale dokümanı kapsamında yer alan teknik şartnamenin başlığının “Kumluca Belediye Başkanlığının İmar Ve Şehir Müdürlüğünün personele dayalı hizmet alımına ilişkin teknik şartnamedir.” şeklinde olduğu ve anılan şartnamenin 3. ve 5. maddelerinde işin Kumluca Belediyesi hizmet binasında İmar ve Şehircilik Müdürlüğü kapsamında 13 personel çalıştırılacağı ve bu personellerin büro yönetimi, teknik hizmetler ve büro hizmetleri yapacağı belirtilmiş ve yapılacak işlere ilişkin düzenlemenin bu şartnamenin ; “Yaptırılacak hizmetler” başlıklı 6. maddesinde;
__
“Yönetici;
__1) İlgili konularda diğer birim ve ilgili kurumlarla irtibat kurarak çözüm sağlamak.****
__2)Planlardan kaynaklanan problemleri çözebilmek için ilgili birimlerle ile koordineli çalışmayı sağlamak.****
_ 3) Belediyenin diğer birimlerinden gelen proje, proje ekleri, yazışmalar vb., onay, gereken evrakları inceleyip kontrol etmek._
_ 4) Yapılan çalışmalar hakkında üstlerini bilgilendirmek._
_ 5) Vatandaş taleplerini yönlendirmek, cevaplamak._
_ 6) Üstlerinden aldığı görevleri yerine getirmek_
_ 7) Gerekli hallerde vatandaşa şifai olarak imar durumu yapılanma şartları ve prosedür hakkında bilgi vermek._
__
Mimar;
_ 1) İmar Planlarının yapılmasına yardımcı olmak_
_ 2) Parselasyon işlemlerinin ve planlarının yapılmasına yardımcı olmak_
_ 3) Halihazır planların yapılmasına yardımcı olmak_
_ 4) Belediyenin yapmayı düşündüğü yapıların mimari projelerini yapmak ve keşfini hazırlamak._
_ 5) Mimari projeyi yönetmelik ve plan notları doğrultusunda inceleyip ücret ve harçları hesaplayıp onaylamak._
_ 6) Görev dahilindeki konularla ilgili olarak gerektiğinde diğer birimlerle irtibat kurmak._
_ 7) Yazışmaları hazırlamak. Onaylı projeye göre harç hesaplarını yaparak inşaat ruhsatını hazırlamak._
_ 8) İnşaat su basman seviyesini geçtikten sonra kontrol ederek temel üstü vizesini hazırlamak._
_ 9) Binanın her katında projeye uygunluğunu denetlemek._
__
Büro Personeli;
_ 1) İlgililerden gelen imar durumu belgelerini hazırlayıp harcı hesaplamak._
_ 2) Eksik belgeleri tespit ederek, ilgilisinin tamamlamasını sağlamak._
_ 3) Evrakın evveliyatına bakıp varsa dosyasıyla birleştirmek._
_ 4) Üstlerinden aldığı görevleri yerine getirmek._
_ 5) Yapı Denetimden gelen evrakın imza takibini yaparak ilgisine teslim edip dosyayı arşive göndermek._
_ 6) Gerekli durumlarda alınacak harçların veya ücretlerin dair makbuzu alıp kontrol ettikten sonra dosyayla birleştirilip gerekli evrakı ilgisine vermek._
__
Büro Hizmetleri Esnasında görülen Aksaklıkların Raporla Bildirme Zorunluluğu;
_ Büro hizmetleri esnasında görülen bütün aksaklık ve noksanlıkların, kırılmış, çatlamış, çıkmış, bozulmuş veya benzer nedenlerle kullanılamaz hale gelmiş her türlü malzeme ve ekipmanın her gün genel sorumlu tarafından yazılı bir raporla idareye bildirilmesi zorunludur. Bildirilmediği taktirde sözleşme hükümlerine uyulmadığı gerekçesiyle şartname ve sözleşmede belirtilen hükümler uygulanır.” _yönünde olduğu belirtilmiştir.
Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.****
Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,
III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,
Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,
_ _Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,
“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.
5215 sayılı Belediye Kanunu’nun 49. maddesinde; “ Norm kadro ilke ve standartları İçişleri Bakanlığı ve Devlet Personel Başkanlığı tarafından müştereken belirlenir. Bu ilke ve standartlar çerçevesinde norm kadro çalışmasını belediye yapar veya yaptırır.
Belediye personeli, belediye başkanı tarafından atanır. Birim müdürlüğü veüstü yönetici kadrolarına yapılan atamalar ilk toplantıda belediye meclisinin bilgisine sunulur.
Belediyede, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, sosyal ve ekonomi, kültür ve sanat, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında tabip, uzman tabip, veteriner, avukat, mühendis, çözümleyici ve programcı, mimar , ebe, hemşire, teknisyen, tekniker gibi ihtiyaç duyulan uzman ve teknik personel , süreleri seçim döneminin bitiminden itibaren otuz günü geçmemek üzere, sözleşme ile çalıştırılabilir. Bu şekilde sözleşmeli olarak çalıştırılacakların, yürütecekleri hizmetlere ilişkin nitelikleri taşımaları şarttır. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz.
Üçüncü fıkra uyarınca sözleşmeli olarak istihdam edileceklerin ücret miktarı, yılları bütçe kanunlarında belirlenecek ücret tavanını aşmamak üzere, Bakanlar Kurulunca belirlenen sınırlar içerisinde belediye meclisi tarafından kararlaştırılır. Bu şekilde çalıştırılacaklara her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılamaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdi menfaat temin edilemez. Söz konusu personel hakkında bu Kanunda hüküm bulunmayan hususlarda, vize hariç 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.
Kamu kurum ve kuruluşlarında istihdam edilen memurlar, belediye başkanının talebi, kendilerinin ve kurumlarının muvafakatiyle, süreleri seçim döneminin bitiminden itibaren otuz günü geçmemek üzere, belediyelerin birim müdürü ve üstü yönetici kadrolarında görevlendirilebilirler. Bu şekilde görevlendirmelerde Devlet Memurları Kanununun 68 inci maddesinin (B) fıkrasında öngörülen şartlar dikkate alınır. …” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde;“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Ancak danışmanlık hizmet alım ihalelerinde, istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmü,
__
Kamu İhale Genel Tebliğinin 69.1 maddesinde ise; “ Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.
1-) İhale konusu işin tanımının “ Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.
Söz konusu ihalede, ihale konusu işe ilişkin olarak; “12 ay süreli toplam 13 personel (en az 4 yıllık yüksek okul mezunu; maliye, muhasebe veya işletme gibi bölümlerden mezun) 1 adet yönetici, 4 yıllık fakülte mezunu 2 adet mimar ve lise veya dengi okul mezunu 10 adet büro işçisi teminine ilişkin hizmet alımı” şeklinde çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtildiği, ihale konusu işin ayrıntılarına yer verildiği, kimin hangi işi yapacağı hususunda açık bir düzenlemenin yapıldığı, buna karşın hizmet tanımının anılan Kanunun 4. ve 5. maddeleri hükmü ile anılan Tebliğin 69.1 maddesinde yer alan düzenlemeye aykırılık teşkil ettiği ve ihale konusu işin devlet memurları eliyle yürütülecek işler olduğu anlaşıldığından, ihale yoluyla yaptırılmasının mümkün olmadığı, Yasaya aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.
Bir başka anlatımla;
- Anılan ihalede hizmet yeri Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü olup, işin 10 kişi ile büro işçisi kısmı ile 1 kişi ile yönetici personel çalıştırılması yönüyle yürütülecek hizmetin Genel İdare Hizmetleri sınıfına dahil olduğu, dolayısıyla personele ilişkin olarak hizmet satın alınması yoluyla gördürülmesinde, Anayasa Mahkemesi’nce Anayasa’ya aykırılık bulunmayan hizmetlerden olmadığı anlaşılmıştır.
3-) İhale ilan metninin 2. maddesinin (a) bendinde, ihale konusu hizmetin niteliği, türü ve miktarında, 2 adet mimara yer verildiği görülmüştür.
İhale konusu işin 4734 sayılı Kanun’un 48. maddesi hükmünde belirtildiği üzere, Danışmanlık hizmet alımı işi olmadığı, eğer ki ihale konusu işte mühendis ya da mimar çalıştırılacak ise anılan Kanunun 48. maddesi ve Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelinin 6. maddesi hükmü uyarınca, danışmanlık hizmeti alımı şeklinde ihaleye çıkılması gerektiği ve yine anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 4. maddesinin 4. fıkrası hükmünde belirtildiği üzere, söz konusu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edilmesi gerekmektedir.
İdarece, incelemeye konu ihalenin hizmet alımı ihalesi olduğunun kabulü ile açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği hususu ve idari şartname ve ihale ilanında yapılan mimar çalıştırılmasına ilişkin düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemelerin anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 6. maddesi hükümlerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.
- İnceleme konusu ihale ile bir hizmet satın alımı değil , Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.
Bu itibarla, İhaleyi yapan Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü, İçişleri Bakanlığı’na bağlı 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir İdare olup, anılan idarece ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen , “1 yönetici, 10 büro elemanı ve 2 mimar olmak üzere toplam 13 __ personel ile destek hizmeti alımı”na ilişkin anılan Kanun’un 36. maddesindeki, genel idare hizmetleri ve teknik hizmetler sınıfı içinde yer alan personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerin, üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.
Diğer taraftan, itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin olarak;
4734 sayılı Kanun’un 38. maddesi uyarınca; ihale komisyonunun verilen teklifleri anılan Kanun’un 37. maddesine göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit edeceği, bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak isteyeceği, sunulan açıklamaların imalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması, seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar ve teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü çerçevesinden değerlendireceği hüküm altına alınmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4. maddesinde; ihale komisyonu tarafından, asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri karşılayan tekliflerin malzeme ve diğer maliyet kalemleri dikkate alınmak suretiyle değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre idarece belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama isteneceği, istekliler tarafından yapılan açıklamalara ilişkin belgelerin değerlendirilerek karar verileceği, idarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlere yer verilmesi gerektiği, 79.5. maddesinde; isteklilerce yapılacak aşırı düşük teklife ilişkin açıklamaların belgelere dayanacağı, belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamaların kabul edilmeyerek söz konusu tekliflerin reddedileceği açıklamasına yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliğinin 78. maddesinin birinci ve ikinci fıkrasında; “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.
Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.” açıklaması mevcuttur.
Anılan Kanun ve Tebliğ’de yer alan açıklamadan, ihale komisyonu tarafından yaklaşık maliyet ve diğer tekliflerle kıyaslandığında aşırı düşük olarak belirlenen tekliflerin, reddedilmeden önce aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulacağı, anılan mevzuat hükümleri uyarınca aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin olarak, isteklilerden teklif bileşenleri ile ilgili açıklama talebinde bulunulacağı ve bu açıklamalarını belgeye dayandıracakları, aşırı düşük teklif açıklamasına ilişkin olarak isteklilerce yapılan açıklamaların ihale komisyonunca değerlendirilmesi sonucunda, ihale konusu işin yapılabilmesi çerçevesinde yeterli görülen isteklilerin tekliflerinin kabul edileceği, bu nedenle Kamu İhale Mevzuatının, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi konusunda, kamu hizmetinin idari ve mali gereklerine aykırı kullanılmamak koşuluyla idareye takdir yetkisi verdiği, ancak bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı anlaşılmaktadır.
İdarece, yaklaşık maliyet hesaplamasında toplam 981,50 TL giyim bedeli öngörüldüğü anlaşılmıştır.****
İhale üzerinde bırakılan Detay Tem. Ltd. Şti. tarafından, aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan belgelerin incelenmesi neticesinde; giyim bedeli olarak toplam KDV hariç 96,20 TL bedel öngörüldüğü, anılan istekli tarafından idareye sunulan stok tespit raporu vesöz konusu giyecek için alınan 25.11.2009 tarihli fatura sunulduğu anlaşılmıştır.
İhale konusu işin 12 ay süreli ve 13 kişi ile yapılacak olması dikkate alındığında; idarece kıyafet bedeli olarak toplam 981,50 TL belirlenmesine karşın, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan kıyafete ilişkin olarak toplam KDV hariç 96,20 TL (toplam 103,90 TL) fiyat teklifinde bulunulduğu, idarenin yaklaşık maliyet hesaplamasında dikkate aldığı kıyafet bedeli ile kıyaslandığında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin kıyafet bedeli, idarece belirlenen kıyafet bedelinin %9,80 ’nine tekabül ettiği, dolayısıyla anılan isteklinin kıyafet bedelinin gerçek piyasa koşullarını yansıtmadığı, (stok tespit raporunda yer alan giyime ilişkin bedellerin piyasanın gerçekleriyle örtüşmediği) bu itibarla teknik şartnamede özellikleri belirtilen kıyafetlerin bu fiyatlara alınmasının mümkün olmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla; ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin de yukarıda belirtilen gerekçelerle değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
Ancak, anılan Kurul kararı ile “İhale üzerinde bırakılan isteklinin giyim giderine ilişkin olarak yazılı açıklaması ekinde, “şirketin demirbaş ve amortisman defterinde en az 100 kişilik projeyi yürütecek kadar ekipman ve malzemelerin demirbaş defterinde kayıtlı olduğu ve şirket depolarında kullanım için muhafaza edildiğini ve Antalya Grup Tem. Ltd. Şti.’nden alınan 25.11.2009 tarihli ve 58678 nolu faturanın envantere işlendiği ” yönünde bilgi içeren SMMM tarafından imzalı, tevsik raporu ve ekinde anılan giyeceklere ilişkin toplam bedeli KDV hariç tutarı 96,20 TL toplam tutarı ise 103,90 TL bedelli 25.11.2009 tarihli faturaya yer verildiği, bu yönüyle yapılan yazılı açıklamanın belgelendirildiği ancak giyim giderine ilişkin olarak açıklamaya dayanak oluşturan faturanın ihale tarihinde alınmış faturaya dayandırdığı ve bununda malın anılan Tebliğin 79.5.5 inci maddesi uyarınca ihaleden önce stoklarında bulunduğu hususunu değil stokların başvuru konusu ihaleye yönelik olarak sonradan düzenlenmesi anlamını taşıdığı dikkate alındığında yapılan açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda aktarılan açıklamalarına paralel olmadığı anlaşıldığından ihalenin anılan istekli üzerinde bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.” denilerek, “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliğinin anılan maddelerinde yapılan düzenleme ile, 4734 sayılı Kanunun 38. maddesi uyarınca, isteklilerce teklif edilen tutarların yaklaşık maliyet ve diğer tekliflerle kıyaslandığında aşırı düşük teklif olarak belirlenen tekliflerin, idarece teklifi oluşturan bileşenlerine ilişkin isteklilerden açıklama istenilmesi ve isteklilerce yapılacak açıklamaların da işin yapılabilirliğini ortaya koyan mantıklı ve makul ölçülerde kabul edilebilir açıklamalar olması gerektiği amaçlanmıştır.
Ancak, söz konusu ihalede ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından giyime ilişkin sunulan fatura ihale tarihinde düzenlemiş olup, anılan Tebliğde yer alan açıklamalar ışığında ihale tarihi ile ihale ilan tarihi arasında düzenlenmiş olmasının ihale konusu işin ciddiye alındığı ve idarece tanımlanan kıyafetin dikkate alındığı anlamına geleceği, gerek stok tespit raporu, gerek proforma fatura ve gerekse de envanter defteri gibi belgelerin geçerli kabul edilebilmesi için kayıtlarda yer alan (giysi, temizlik malzemesi vb. gibi) malzemelerin nitelik ve nicelik açısından (sayısı, kalitesi vb. gibi) teknik şartname ve idari şartnamede belirtilen sayıda, özellikte ve kalitede olması halinde uygun olarak kabul edilebileceği, aksi takdirde ihaleye ilişkin doküman kamuya bildirilmeden, dolayısıyla idarenin istekleri ve kriterleri bilinmeden birkaç ay yada birkaç yıl önce alınmış mal ve malzemelerin ya da az sayıda stokta bulunan malzemelerin teknik şartname ve idari şartnamede belirtilen sayıyı ve özellikleri karşılamayacağı açık olduğundan, birim fiyat analizi ile alış ve satış faturaları ya da stok giriş ve çıkışlarına ilişkin belge olduğu gerekçesiyle kabul edilmesinin anılan Tebliğ hükmünün ruhuna aykırılık teşkil edeceği açıktır.
Diğer taraftan, idarelerce genellikle teknik şartnamede; ihale konusu işte çalışacak personele verilecek giysilerin özelliklerinin ve renklerinin belirtildiği, personele verilecek kıyafetin renklerinin çalışılan bölüme göre farklı renk ve tarzda olabileceği, isteklilerce aşırı düşük teklife ilişkin olarak yapılan açıklamalar ve eki tevsik edici belgelerde yer alan kıyafetin idarece istenecek renge bedene uygun olmayabileceği, idare tarafından sonradan belirlenecek bir rengin stoklarda gösterilen bir malzeme ile karşılanmasının çoğu zaman mümkün olamayacağı açıktır.
Teknik özellikleri standart ve idarelerin istemlerine göre değiştirilemeyecek ve uzun süre muhafazası mümkün ürünlerin stok tespit raporu ile mevcudiyetinin tevsiki, sağlıklı sonuç verebilecekken, aksi durumlar istisnanın asıllaştırılması olacağından diğer ispat vasıtalarının kullanılmasını gerektirebilir.
Bu itibarla, aşırı düşük teklif açıklamasına ilişkin olarak isteklilerce yapılacak açıklamalar ve eki tevsik edici belgelerin gerçekleri yansıtması gerektiği, nitelik ve nicelik açısından ihale dokümanında belirtilen şartları birebir karşılaması durumunda kabul edilebileceği, isteklilere verilecek kıyafeti ve ihale konusu işte kullanılacak malzemeyi belirleme yetkisi idarelerde olduğundan, günün koşullarına bağlı olarak istenecek malzeme özellikleri değişiklik arz edeceğinden isteklilerce günün piyasa rayiçlerini yansıtması koşuluyla sunulacak tevsik edici belgelerin ihale dokümanında belirtilen şartları %100 oranında karşılaması ve de parasal bedel olarak gerçek piyasa fiyatlarını yansıtması koşuluyla ihale ilan tarihi ile ihale tarihi arasında alınmış olması durumunda kabul edilmesinin daha sağlıklı sonuca varılmasına olanak sağlayacağı açıktır.
Aşırı düşük teklif sorgulamasına cevaben, mevzuatta belirtilen şartlara uygun tevsik edici belge sunulmuş olması, tek başına yeterli olmayıp, söz konusu belgenin gerek fiyat olarak gerekse de ihale dokümanında belirtilen teklif bileşenlerine ilişkin olarak yeterlik şartlarını birebir karşılaması durumunda yeterli kabul edilmesinin anılan Kanunun ruhuna ve Tebliğde yer alan düzenlemelere uygun olacağı değerlendirilmektedir.
Yukarıda belirtilen gerekçelerle, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin Kurul kararında belirtildiği üzere, stok tespit raporuna konu giyim için alınan faturanın ihale tarihinde alınmış olması nedeniyle değil, giyim bedeli düşük olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
****
Sonuç olarak; idarenin söz konusu Genel İdare Hizmetleri sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyorum.****
** Erkan DEMİRTAŞ**
** Kurul Üyesi**
KARŞI OY
İncelemeye konu ihalede; ihale konusu işin “13 personel ile 12 ay süreyle Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı” olduğu anlaşılmıştır.
__
__ İdari şartnamenin 2. maddesinde; ihale konusu işin, 12 ay süreli toplam 13 personel (en az 4 yıllık yüksek okul mezunu; maliye, muhasebe veya işletme gibi bölümlerden mezun) 1 adet yönetici, 4 yıllık fakülte mezunu 2 adet mimar ve lise veya dengi okul mezunu 10 adet büro işçisi teminine ilişkin hizmet alımı işi olduğu belirtilen şikâyete konu ihalede;
__
İhale dokümanı kapsamında yer alan teknik şartnamenin başlığının “Kumluca Belediye Başkanlığının İmar Ve Şehir Müdürlüğünün personele dayalı hizmet alımına ilişkin teknik şartnamedir.” şeklinde olduğu ve anılan şartnamenin 3. ve 5. maddelerinde işin Kumluca Belediyesi hizmet binasında İmar ve Şehircilik Müdürlüğü kapsamında 13 personel çalıştırılacağı ve bu personellerin büro yönetimi, teknik hizmetler ve büro hizmetleri yapacağı belirtilmiş ve yapılacak işlere ilişkin düzenlemenin bu şartnamenin ; “Yaptırılacak hizmetler” başlıklı 6. maddesinde;
__
“Yönetici;
__1) İlgili konularda diğer birim ve ilgili kurumlarla irtibat kurarak çözüm sağlamak.****
__2)Planlardan kaynaklanan problemleri çözebilmek için ilgili birimlerle ile koordineli çalışmayı sağlamak.****
_ 3) Belediyenin diğer birimlerinden gelen proje, proje ekleri, yazışmalar vb., onay, gereken evrakları inceleyip kontrol etmek._
_ 4) Yapılan çalışmalar hakkında üstlerini bilgilendirmek._
_ 5) Vatandaş taleplerini yönlendirmek, cevaplamak._
_ 6) Üstlerinden aldığı görevleri yerine getirmek_
_ 7) Gerekli hallerde vatandaşa şifai olarak imar durumu yapılanma şartları ve prosedür hakkında bilgi vermek._
__
Mimar;
_ 1) İmar Planlarının yapılmasına yardımcı olmak_
_ 2) Parselasyon işlemlerinin ve planlarının yapılmasına yardımcı olmak_
_ 3) Halihazır planların yapılmasına yardımcı olmak_
_ 4) Belediyenin yapmayı düşündüğü yapıların mimari projelerini yapmak ve keşfini hazırlamak._
_ 5) Mimari projeyi yönetmelik ve plan notları doğrultusunda inceleyip ücret ve harçları hesaplayıp onaylamak._
_ 6) Görev dahilindeki konularla ilgili olarak gerektiğinde diğer birimlerle irtibat kurmak._
_ 7) Yazışmaları hazırlamak. Onaylı projeye göre harç hesaplarını yaparak inşaat ruhsatını hazırlamak._
_ 8) İnşaat su basman seviyesini geçtikten sonra kontrol ederek temel üstü vizesini hazırlamak._
_ 9) Binanın her katında projeye uygunluğunu denetlemek._
__
Büro Personeli;
_ 1) İlgililerden gelen imar durumu belgelerini hazırlayıp harcı hesaplamak._
_ 2) Eksik belgeleri tespit ederek, ilgilisinin tamamlamasını sağlamak._
_ 3) Evrakın evveliyatına bakıp varsa dosyasıyla birleştirmek._
_ 4) Üstlerinden aldığı görevleri yerine getirmek._
_ 5) Yapı Denetimden gelen evrakın imza takibini yaparak ilgisine teslim edip dosyayı arşive göndermek._
_ 6) Gerekli durumlarda alınacak harçların veya ücretlerin dair makbuzu alıp kontrol ettikten sonra dosyayla birleştirilip gerekli evrakı ilgisine vermek._
__
Büro Hizmetleri Esnasında görülen Aksaklıkların Raporla Bildirme Zorunluluğu;
_ Büro hizmetleri esnasında görülen bütün aksaklık ve noksanlıkların, kırılmış, çatlamış, çıkmış, bozulmuş veya benzer nedenlerle kullanılamaz hale gelmiş her türlü malzeme ve ekipmanın her gün genel sorumlu tarafından yazılı bir raporla idareye bildirilmesi zorunludur. Bildirilmediği taktirde sözleşme hükümlerine uyulmadığı gerekçesiyle şartname ve sözleşmede belirtilen hükümler uygulanır.” _yönünde olduğu belirtilmiştir.
Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.****
Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,
III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,
Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,
_ _Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,
“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.
5215 sayılı Belediye Kanunu’nun 49. maddesinde; “ Norm kadro ilke ve standartları İçişleri Bakanlığı ve Devlet Personel Başkanlığı tarafından müştereken belirlenir. Bu ilke ve standartlar çerçevesinde norm kadro çalışmasını belediye yapar veya yaptırır.
Belediye personeli, belediye başkanı tarafından atanır. Birim müdürlüğü veüstü yönetici kadrolarına yapılan atamalar ilk toplantıda belediye meclisinin bilgisine sunulur.
Belediyede, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, sosyal ve ekonomi, kültür ve sanat, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında tabip, uzman tabip, veteriner, avukat, mühendis, çözümleyici ve programcı, mimar , ebe, hemşire, teknisyen, tekniker gibi ihtiyaç duyulan uzman ve teknik personel , süreleri seçim döneminin bitiminden itibaren otuz günü geçmemek üzere, sözleşme ile çalıştırılabilir. Bu şekilde sözleşmeli olarak çalıştırılacakların, yürütecekleri hizmetlere ilişkin nitelikleri taşımaları şarttır. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz.
Üçüncü fıkra uyarınca sözleşmeli olarak istihdam edileceklerin ücret miktarı, yılları bütçe kanunlarında belirlenecek ücret tavanını aşmamak üzere, Bakanlar Kurulunca belirlenen sınırlar içerisinde belediye meclisi tarafından kararlaştırılır. Bu şekilde çalıştırılacaklara her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılamaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdi menfaat temin edilemez. Söz konusu personel hakkında bu Kanunda hüküm bulunmayan hususlarda, vize hariç 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.
Kamu kurum ve kuruluşlarında istihdam edilen memurlar, belediye başkanının talebi, kendilerinin ve kurumlarının muvafakatiyle, süreleri seçim döneminin bitiminden itibaren otuz günü geçmemek üzere, belediyelerin birim müdürü ve üstü yönetici kadrolarında görevlendirilebilirler. Bu şekilde görevlendirmelerde Devlet Memurları Kanununun 68 inci maddesinin (B) fıkrasında öngörülen şartlar dikkate alınır. …” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde;“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Ancak danışmanlık hizmet alım ihalelerinde, istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmü,
__
Kamu İhale Genel Tebliğinin 69.1 maddesinde ise; “ Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.
1-) İhale konusu işin tanımının “ Personele Dayalı Destek Hizmet Alımı” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.
Söz konusu ihalede, ihale konusu işe ilişkin olarak; “12 ay süreli toplam 13 personel (en az 4 yıllık yüksek okul mezunu; maliye, muhasebe veya işletme gibi bölümlerden mezun) 1 adet yönetici, 4 yıllık fakülte mezunu 2 adet mimar ve lise veya dengi okul mezunu 10 adet büro işçisi teminine ilişkin hizmet alımı” şeklinde çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtildiği, ihale konusu işin ayrıntılarına yer verildiği, kimin hangi işi yapacağı hususunda açık bir düzenlemenin yapıldığı, buna karşın hizmet tanımının anılan Kanunun 4. ve 5. maddeleri hükmü ile anılan Tebliğin 69.1 maddesinde yer alan düzenlemeye aykırılık teşkil ettiği ve ihale konusu işin devlet memurları eliyle yürütülecek işler olduğu anlaşıldığından, ihale yoluyla yaptırılmasının mümkün olmadığı, Yasaya aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.
Bir başka anlatımla;
- Anılan ihalede hizmet yeri Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü olup, işin 10 kişi ile büro işçisi kısmı ile 1 kişi ile yönetici personel çalıştırılması yönüyle yürütülecek hizmetin Genel İdare Hizmetleri sınıfına dahil olduğu, dolayısıyla personele ilişkin olarak hizmet satın alınması yoluyla gördürülmesinde, Anayasa Mahkemesi’nce Anayasa’ya aykırılık bulunmayan hizmetlerden olmadığı anlaşılmıştır.
3-) İhale ilan metninin 2. maddesinin (a) bendinde, ihale konusu hizmetin niteliği, türü ve miktarında, 2 adet mimara yer verildiği görülmüştür.
İhale konusu işin 4734 sayılı Kanun’un 48. maddesi hükmünde belirtildiği üzere, Danışmanlık hizmet alımı işi olmadığı, eğer ki ihale konusu işte mühendis ya da mimar çalıştırılacak ise anılan Kanunun 48. maddesi ve Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelinin 6. maddesi hükmü uyarınca, danışmanlık hizmeti alımı şeklinde ihaleye çıkılması gerektiği ve yine anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 4. maddesinin 4. fıkrası hükmünde belirtildiği üzere, söz konusu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edilmesi gerekmektedir.
İdarece, incelemeye konu ihalenin hizmet alımı ihalesi olduğunun kabulü ile açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği hususu ve idari şartname ve ihale ilanında yapılan mimar çalıştırılmasına ilişkin düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemelerin anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 6. maddesi hükümlerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.
- İnceleme konusu ihale ile bir hizmet satın alımı değil , Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.
Bu itibarla, İhaleyi yapan Kumluca Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Müdürlüğü, İçişleri Bakanlığı’na bağlı 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir İdare olup, anılan idarece ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen , “1 yönetici, 10 büro elemanı ve 2 mimar olmak üzere toplam 13 __ personel ile destek hizmeti alımı”na ilişkin anılan Kanun’un 36. maddesindeki, genel idare hizmetleri ve teknik hizmetler sınıfı içinde yer alan personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerin, üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.
Sonuç olarak; idarenin söz konusu Genel İdare Hizmetleri sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyoruz.****
**AliKemalAKKOÇ AbdullahDÜNDAR **
Kurul Üyesi Kurul Üyesi
10 Milyon+ Karar Arasında Arayın
Mahkeme, tarih, anahtar kelime ile filtreleyin. AI ile benzer kararları otomatik bulun.