KİK Kararı: 2010/UH.I-1322

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/033
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 11.05.2010
Karar No : 2010/UH.I-1322
BAŞVURU SAHİBİ:
Med - Plus Özel Sağlık Hizm. ve Tıbbi Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Kükürtlü Mah. Mudanya Cad. Tan Sitesi B Blok K.3 D.6 Osmangazi/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü, Hürriyet Bulvarı No:1 Alsancak/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/33421 İhale Kayıt Numaralı "2010-2011-2012 İçin Gelecek Yıllara Yaygın Laboratuar Cihaz Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.05.2010 tarih ve I.H.11.18.0162/2010-22E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 28.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010-2011-2012 İçin Gelecek Yıllara Yaygın Laboratuar Cihaz Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Med - Plus Özel Sağlık Hizm. ve Tıbbi Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 05.04.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.04.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 21.04.2010 tarih ve 9453 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.04.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin hizmet alımı ihalesi olmasına rağmen idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde benzer iş olarak; “Kamu veya özel sektörde yapılan Kit ile Birlikte Cihaz edinme (herhangi bir laboratuar cihazı veya cihazları olabilir.) alımı benzer iş olarak değerlendirilecektir.” şeklinde tanımlamaya yer verildiği, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde; “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez” hükmü yer aldığı, buna göre hizmet alımı ihalesinde mal alımı ile ilgili düzenleme yapılamayacağı, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin; 2010-2011-2012 için gelecek yıllara yaygın laboratuar cihaz hizmet alımı olarak tanımlandığı, gerek ihale ilanının 4.4.1 inci maddesinde, gerekse idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde benzer işin; “Kamu veya özel sektörde yapılan Kit ile Birlikte Cihaz edinme (herhangi bir laboratuar cihazı veya cihazları olabilir.) alımı benzer iş olarak değerlendirilecektir.” şeklinde tanımlandığı anlaşılmıştır.

Ayrıca idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinin devamında da; “4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesinin ikinci fıkrasında “ Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.” hükmüne istinaden aralarında doğal bir bağlantı bulunan laboratuar hizmeti ve kit karşılığı cihaz edinme alımı bir arada ihaleye çıkılmış olup, her iki işle ilgili iş deneyim belgeleri kabul edilebilir hale getirilmiştir. Şöyle ki, bu işin adı her ne kadar hizmet alımı olsa da hizmet alımı personel ve taşıma giderleri toplam maliyetin takribi %8 ‘ine tekabül etmektedir. Kitler ve cihazların maliyeti ise toplam maliyetin takribi %92’sine tekabül etmektedir. Bunun yanında laboratuar hizmet alımlarında nitelikli personel sıfatındaki raporlamayı yapacak personeller de idaremiz personelleridir. Rekabet koşullarının oluşması ve kamu yararı gözetilerek toplam maliyetin %92’sinin mal alımı niteliğinde olması dolayısıyla hem laboratuar hizmeti alımları hem de kit karşılığı cihaz edinme alımları benzer iş olarak değerlendirilmiştir.” şeklinde düzenleme de yapılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesinde; “ Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez.” hükmü yer almaktadır. Anılan hükme istinaden idarelerin ihale konusu işin niteliğine göre ihalenin mal, hizmet veya yapım ihalesi usullerine göre ihaleyi gerçekleştirmesine imkan vermektedir. Diğer bir deyişle, idareler ihale konusu işe göre ihale usulünü belirlemek zorundadırlar.

Bu bağlamda, ihaleye ait ilan metninden ve idarece hazırlanan idari şartnameden inceleme konusu ihalenin idarece hizmet alımı ihalesi olarak gerçekleştirildiği anlaşılmaktadır. Bu aşamadan sonra, yani ihale usulü belirlendikten sonra idarenin ihale usulüne uygun olarak ihale dokümanlarını hazırlaması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumu tarafından mal, hizmet ve yapım ihaleleri için ayrı ayrı uygulama yönetmelikleri hazırlanmış olup, söz konusu uygulama yönetmeliklerine göre yeterlik kriterlerinin belirlenmesi, belgelerin anılan yönetmeliklerde yer alan düzenlemelere göre sunulması ve sunulan belgelerin değerlendirilmesinin de yine uygulama yönetmeliklerinde yer alan hükümlere istinaden değerlendirilmesi gerekmektedir.

Hizmet alımı ihalesi olarak gerçekleştirilen bir ihalede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan; “Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işler” şeklindeki benzer iş tanımına göre bir benzer iş tanımının yapılması gerekmektedir. Ayrıca mal alımı ihalelerinde iş deneyim belgesi için aranan kriterler ile hizmet alımı ihalelerinde aranan kriterlerde birbirinden farklılıklar göstermektedir.

Diğer taraftan; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 13 üncü maddesinde de; “(1) İdare, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanını, Kurum tarafından yayımlanan standart ihale ve/veya ön yeterlik dokümanını esas alarak hazırlar ve her sayfasını onaylar. Bu asıl nüshanın, ihale işlem dosyasında muhafazası zorunludur. İhtiyaç duyulması halinde, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde gerekli güvenlik önlemlerinin idarece alınması kaydıyla, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanı “compact disc (CD)” ortamına aktarılabilir.

__

(2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuat esas alınır…” hükmü yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümleri uyarınca, hizmet alımı ihalesi olarak ihale edilen ihale konusu işi için mal alımı ihalesi kapsamında edinilmiş iş deneyim belgesinin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.