KİK Kararı: 2010/UH.I-1263

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/031
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 04.05.2010
Karar No : 2010/UH.I-1263
BAŞVURU SAHİBİ:
Orun Temizlik Hizmetleri Taş. İnş Tur. Gıda San. Tic. A.Ş., Kazım Karabekir Caddesi Özer Han No: 31/98 İskitler/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Nazilli Devlet Hastanesi Başhekimliği, Zafer Mah. Sağlık Cad. No:76 Nazilli/AYDIN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/8980 İhale Kayıt Numaralı "Temizlik Yemek Hazırlama Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri ile Veri Hazırlama ve Sekreterya Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.04.2010 tarih ve I.H.09.26.0227/2010-12E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Nazilli Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 24.03.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Temizlik Yemek Hazırlama Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri İle Veri Hazırlama ve Sekreterya Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Orun Temizlik Hizmetleri Taş. İnş Tur. Gıda San. Tic. A.Ş.’nin 17.03.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 23.03.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 05.04.2010 tarih ve 7907 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.04.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının benzer işler kapsamında değerlendirileceğinin belirtildiği, ancak her türlü personel çalıştırılmasının kabul edilip edilmeyeceğinin anlaşılmadığı, inşaat işleri ve çöp işlerindeki personel çalıştırılması işlerinin benzer iş olarak kabul edilip edilmeyeceği konusunda tereddütlerin yaşandığı, ayrıca tanım gereği kapsamın çok genişletildiği, ihale konusu işle alakalı olmayan işlerinde benzer işler arasında değerlendirilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2. İdari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde asgari ücretin %35 fazlası ücret alacak personelin resmi tatillerde yapacağı mesainin toplam 24 gün olarak belirtildiği, ancak dokümanla birlikte verilen birim fiyat teklif cetvelinde toplam 48 gün olarak belirtildiği, iki düzenlemenin birbiriyle çelişkili ifadeler içerdiği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinin resmi tatillerde yapılacak mesaiye ilişkin satırında toplam tatil günü süresi yazılması gerekirken, çalışacak kişi ve gün sayısının yazıldığı, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

3. Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinde, çalışacak erkek personelin askerlikle ilişkisinin olmaması gerektiğinin belirtildiği, anılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

_(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” _hükmü,

“Sürelerle İlgili Genel Esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “Süreler,

_ a)İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi,_

_****_b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

...

_ izleyen günden itibaren başlar.”_ Hükmü,

Yer almaktadır.

Başvuru sahibi birinci iddiasında idare tarafından belirlenen benzer iş kapsamının gereğinden fazla genişletildiği, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının tümünün benzer işler kapsamında değerlendirilmesinin ihale konusu işte deneyimi olmayan isteklilerinde katılımının önünü açacağı ve benzer iş tanımına uygun olmayacağı hususlarını belirtmektedir.

Yukarıda anılan Yönetmelik maddesi gereği, ihale dokümanının ilana yansımayan düzenlemelerine ilişkin şikayet başvurularında sürelerin dokümanın satın alınmasından itibaren başlayacağı, ancak dokümanda yer alan düzenlemeler için sürenin ilk ilan yayım tarihinden itibaren başlayacağı ifade edilmiştir.

05.02.2010 tarihinde yayımlanan ihale ilanının 4.4 üncü maddesinde; “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1 Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almakta olup idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde de aynı düzenlemeye yer verildiği tespit edilmiştir.

Şikayete konu ihalenin ilanının 05.02.2010 tarihinde yayımlandığı, başvuru sahibinin ihale dokümanını 17.02.2010 tarihinde aldığı, idareye 17.02.2010 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmış olup ilanda belirtilmiş olan benzer iş düzenlemesine ilişkin olarak iddiasının 10 gün geçtikten sonra yapıldığı tespit edildiğinden anılan iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı, “354 kişi ile Temizlik Yemek Hazırlama Dağıtım ve Sonrası Hizmetler İle Veri Hazırlama ve Sekretarya Hizmet Alımı” şeklinde düzenlenmiş olup aynı şartnamenin 25 inci maddesinde teklif fiyata dahil olacak giderlere ilişkin düzenlemelere yer verildiği göülmüştür.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1 inci maddesinde; “... 2010 yılı için 10,5 gün olup ve 2011 yılı için 13,5 gün olmak üzere toplam 24 gün üzerinden ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak personel sayıları,

-2010 ve 2011 yıllarında ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik ekip sorumluları 2 kişi olup, asgari ücretin %35 fazlası verilecektir. 2010 yılı için biri 5 gün, diğeri 5,5 gün çalışacaktır. 2011 yılı içinde biri 6,5 gün, diğeri 7 gün çalışacaktır ve teklif fiyata dahil edilecektir.

_-2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak veri hazırlama ve sekreterya elemanları 6 kişi olup, asgari ücretin %5 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir. _

-2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak mutfak elemanları 4 kişi olup, asgari ücretin %15 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

-2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik personeli servisler, yoğun bakım, ameliyathaneler, diyaliz, röntgen, yemekhane, servis garsonları, çamaşırhane elemanları 62 kişi olup, asgari ücret üzerinden çalışacak ve teklif fiyata dahil edilecektir. 1 günde çalışacak personel dağılımları şöyledir;

1. Temizlik personeli 40 kişi

2. Yoğun bakım 6 kişi

3.Ameliyathaneler 2 kişi

4.Diyaliz 2 kişi

5.Röntgen 1 kişi

6.Yemekhane 2 kişi

7.Servis garsonları 6 kişi

8.Çamaşırhane 3 kişi” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenleme incelendiğinde, iki yıllık iş süresince toplam 24 resmi tatil gününün bulunduğu, temizlik ekip sorumlularının iki yılda toplam 24 gün çalışacakları, veri hazırlama elemanlarının toplam 624=144 gün çalışacağı, mutfak elemanlarının toplam 424=96 gün çalışacağı, temizlik personellerinin toplam 62*24=1488 gün çalışacağının belirtildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanı içerisinde idarece düzenlenmiş olan ve isteklilere verilen birim fiyat teklif cetvelinin incelenmesi neticesinde, teklif cetvelinin 9 satırdan oluştuğu, farklı ücret gruplarına ait çalışanların işçilik maliyetleri ile resmi tatil günlerinde yapılacak mesai maliyetlerine ilişkin ayrı satırlara yer verildiği görülmüş olup miktar sütunlarının işçi sayısı ve ay/gün/saat olarak belirtildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almaktadır.

22.08.2009 tarih ve 27327 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinin ekinde yer alan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için hazırlanan birim fiyat teklif cetveli standart formunun 2 nolu alt bendinde; “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülen tüm personel için belirlenen toplam gün sayısı. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, işçi sayısı sütununu boş bırakacak ve ay/gün/saat sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir. Anılan açıklamaya göre idarelerin tatil günlerindeki mesai için işçi sayısı sütununu boş bırakarak gün sütununa toplam çalışılacak tatil gününü yazması gerekmektedir. Çalışacak toplam gün sayısı, tatil günleri ile o günlerde çalışacak toplam işçi sayısının çarpılması sonucunda hesaplanmaktadır.

Öncelikle, idarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli anılan dipnota uygun olarak hazırlanmamış, işçi sayısı ve gün sütunlarının ikisi de ayrı doldurulmuş ve toplam gün sayısının istekliler tarafından çarpılarak bulunması teklif birim fiyatlarını da bulunan sayı ile çarparak tekliflerinin oluşturulması istenilmiştir. Söz konusu durum her ne kadar Tebliğ de belirtilen açıklamalara uygun olmasa da, isteklilerin teklif vermelerini engeller nitelikte görülmemiştir.

Asgari ücretin %35 fazlasının ödenmesi öngörülen temizlik ekip sorumlularının, resmi tatil günlerinde yapacakları mesai için açılan sütunlarda işçi sayısı 2 gün sayısı da 24 olarak belirtilmiştir. İdarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli gereği isteklilerin 2*24 gün=48 gün üzerinden teklif vermeleri gerektiği sonucuna ulaşılmakla birlikte; idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde ekip sorumluları için resmi tatil günlerinde çalışılacak toplam gün sayısı 24 olarak düzenlendiği anlaşıldığından iki durumun birbiriyle çeliştiği sonucuna varılmıştır. Ancak, isteklilerin tekliflerini hazırlarken idare tarafından hazırlanmış olan birim fiyat teklif cetvelini esas almaları gerektiği, idarenin 23.03.2010 tarihli cevabında da toplam çalışılacak gün sayısının 48 gün olduğunu belirttiği ve ihaleye katılan isteklilerin tekliflerini 48 gün üzerinden verdiği hususları birlikte değerlendirildiğinde anılan çelişkili durumun teklif vermeyi engeller nitelikte olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinde; “... Erkek personelin askerlikle ilişiği olmamalıdır. ”

7 nci maddesinde; “Yüklenici, personel sayısını ve personellere ait aşağıda belirtilen belgeleri personelin özlük dosyasında saklayacak gerektiğinde kontrollüğe gösterecektir. Bu belgeleri idareye vermeden işe personel başlatılmayacaktır.

...

g. Erkekler için askerliğini yaptığına dair belge (terhis belgesi). ”

Düzenlemelerine yer verilmiştir.__

Başvuru sahibinin iddiasında, idarenin böyle bir düzenleme yoluna gitmesinin İş Kanununa aykırılık teşkil ettiği, firmaların işe alım süreçlerinde askerlik görevini tamamlamış adayları seçme imkanlarının bulunmadığı, söz konusu durumun 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırılık teşkil ettiği ifade edilmektedir.

Kamu ihale mevzuatında idarelerin çalıştırılması öngörülen personelinin askerlikle ilişiği olmayacağına ilişkin düzenleme yapamayacaklarına yönelik herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. Ayrıca, kişinin askerlikle ilişiği olmaması durumu, başvuru sahibinin iddiasında belirtildiği gibi sadece askerlik görevini tamamlamış olması durumuyla sınırlı olmayıp, askerliğini tecil ettirmiş olan şahısların da tecil süresi boyunca askerlikle ilişiği olmadığı ayrıca askerlik görevini yapmaya uygun olmayan kişilerin de askerlikle ilişiği bulunmadığı yorumuna ulaşmak mümkündür. İdarenin teknik şartnamenin 6 ncı maddesinde yapmış olduğu düzenleme tek başına değerlendirildiğinde, askerlik görevini tamamlamış, askerlik görevini tecil ettirmiş veya askerlik görevini yapması uygun görülmeyen tüm kişilerin personel olarak ihale konusu işte çalıştırılmasına izin verildiği görülmektedir. Ancak, teknik şartnamenin 7 nci maddesinin (g) bendinde yükleniciden erkek personellerin askerliklerini yaptığına ilişkin belgeleri idareye sunmaları da istenilmektedir. İki düzenleme kendi arasında uyumsuz ve çelişkilidir.

İdarenin cevabında, söz konusu durumun süreklilik arz eden işlerin askerlik nedeniyle kesintiye uğramaması sebebiyle düzenlendiği belirtilmiş olup personelin askerlik görevini yapmış adaylardan seçilmesi gerektiğinin zımnen kabul edildiği yorumuna ulaşmak mümkündür.

Öncelikle, idari şartnamenin 51 inci maddesinde; işin dokümanda yer alan hususlara uygun olarak yapılmaması durumunda uygulanacak ceza miktarlarına yer verildiği, askerlik hizmeti dolayısıyla işe devam edemeyecek personel yerine yüklenici tarafından yeni bir personelin ihale konusu işte istihdam edilmesinin gerektiği yorumuna ulaşılacağı göz önüne alındığında personelin askerlikle ilişiği ile ilgili böyle bir düzenlemeye gidilmesi hususunun işin aksamaması yönünde değil, idarenin takdiriyle ilgili olduğu yorumuna ulaşmak mümkündür. İdarenin dokümanı hazırlarken takdir hakkını kullanarak çalışanların askerlik görevlerini tamamlamış olmalarını istemesi hususunda mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Ancak, anılan düzenlemede yer alan ifadelerin birbiriyle çelişkili olduğu, sözleşmenin uygulanması aşamasında sorunlara yol açabileceği sonucuna varılmıştır. Ancak, anılan çelişkili durumun teklif vermeyi engeller nitelikte olmadığı ve sözleşmenin uygulanmasına yönelik olduğu hususları birlikte değerlendirildiğinde ihalenin iptalini gerektiren nitelikte olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

**KARŞI OY **

İncelemeye konu ihalede;

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı, “354 kişi ile Temizlik Yemek Hazırlama Dağıtım ve Sonrası Hizmetler İle Veri Hazırlama ve Sekretarya Hizmet Alımı ” şeklinde düzenlenmiş olup aynı şartnamenin 25 inci maddesinde teklif fiyata dahil olacak giderlere ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde; “... 2010 yılı için 10,5 gün olup ve 2011 yılı için 13,5 gün olmak üzere toplam 24 gün üzerinden ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak personel sayıları,

· 2010 ve 2011 yıllarında ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik ekip sorumluları 2 kişi olup, asgari ücretin %35 fazlası verilecektir. 2010 yılı için biri 5 gün, diğeri 5,5 gün çalışacaktır. 2011 yılı içinde biri 6,5 gün, diğeri 7 gün çalışacaktır ve teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak veri hazırlama ve sekreterya elemanları 6 kişi olup, asgari ücretin %5 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak mutfak elemanları 4 kişi olup, asgari ücretin %15 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik personeli servisler, yoğun bakım, ameliyathaneler, diyaliz, röntgen, yemekhane, servis garsonları, çamaşırhane elemanları 62 kişi olup, asgari ücret üzerinden çalışacak ve teklif fiyata dahil edilecektir. 1 günde çalışacak personel dağılımları şöyledir;

1. Temizlik personeli 40 kişi

2. Yoğun bakım 6 kişi

3.Ameliyathaneler 2 kişi

4.Diyaliz 2 kişi

5.Röntgen 1 kişi

6.Yemekhane 2 kişi

7.Servis garsonları 6 kişi

8.Çamaşırhane 3 kişi” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenleme incelendiğinde, iki yıllık iş süresince toplam 24 resmi tatil gününün bulunduğu, temizlik ekip sorumlularının iki yılda toplam 24 gün çalışacakları, veri hazırlama elemanlarının toplam 624=144 gün çalışacağı, mutfak elemanlarının toplam 424=96 gün çalışacağı, temizlik personellerinin toplam 62*24=1488 gün çalışacağının belirtildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanı içerisinde idarece düzenlenmiş olan ve isteklilere verilen birim fiyat teklif cetvelinin incelenmesi neticesinde, teklif cetvelinin 9 satırdan oluştuğu, farklı ücret gruplarına ait çalışanların işçilik maliyetleri ile resmi tatil günlerinde yapılacak mesai maliyetlerine ilişkin ayrı satırlara yer verildiği görülmüş olup miktar sütunlarının işçi sayısı ve ay/gün/saat olarak belirtildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almaktadır.

22.08.2009 tarih ve 27327 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinin ekinde yer alan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için hazırlanan birim fiyat teklif cetveli standart formunun 2 nolu alt bendinde; “ Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülen tüm personel için belirlenen toplam gün sayısı. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, işçi sayısı sütununu boş bırakacak ve ay/gün/saat sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir. Anılan açıklamaya göre idarelerin tatil günlerindeki mesai için işçi sayısı sütununu boş bırakarak gün sütununa toplam çalışılacak tatil gününü yazması gerekmektedir. Çalışacak toplam gün sayısı, tatil günleri ile o günlerde çalışacak toplam işçi sayısının çarpılması sonucunda hesaplanmaktadır.

Öncelikle, idarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli anılan dipnota uygun olarak hazırlanmamış, işçi sayısı ve gün sütunlarının ikisi de ayrı doldurulmuş ve toplam gün sayısının istekliler tarafından çarpılarak bulunması teklif birim fiyatlarını da bulunan sayı ile çarparak tekliflerinin oluşturulması istenilmiştir. Söz konusu durum her ne kadar Tebliğ de belirtilen açıklamalara uygun olmasa da, isteklilerin teklif vermelerini engeller nitelikte görülmemiştir.

Ancak, asgari ücretin %35 fazlasının ödenmesi öngörülen temizlik ekip sorumlularının, resmi tatil günlerinde yapacakları mesai için açılan sütunlarda işçi sayısı 2 gün sayısı da 24 olarak belirtilmiştir. İdarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli gereği isteklilerin 2*24 gün=48 gün üzerinden teklif vermeleri gerektiği sonucuna ulaşılmakla birlikte; idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde ekip sorumluları için resmi tatil günlerinde çalışılacak toplam gün sayısı 24 olarak düzenlendiği anlaşıldığından, iki durumun birbiriyle çeliştiği ve isteklileri tereddüde düşüren bir düzenleme olduğu kanaatine varılmıştır.

İdare 23.03.2010 tarihli cevabında, toplam çalışılacak gün sayısının 24*2=48 gün olduğu, idari şartnamenin anılan maddesinden de durumun böyle anlaşıldığını belirtmiş olup şartname ve teklif cetveli arasında bir uyumsuzluğun bulunmadığını ifade etmiştir.

Başvuru sahibi 17.03.2010 tarihinde dokümanı satın almış aynı tarihte ihale tarihinden 6 gün önce idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur. İdare konuya ilişkin kararını ihaleden bir gün önce 23.03.2010 tarihinde postaya vermiş ve başvuru sahibine ihale tarihinden 2 gün sonra 26.03.2010 tarihinde tebliğ edilmiştir. Başvuru sahibi dilekçesinde söz konusu cevabın kendilerine ihale tarihinden sonra tebliğ edildiğinden ve çelişkinin giderilmediğinden ihaleye teklif veremediklerini ifade etmişlerdir.

Anılan şartname düzenlemesi ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan düzenlemenin birbiriyle çeliştiği, temizlik ekip sorumlularının resmi tatillerde çalışacağı toplam gün sayısının teklif fiyatını oluşturan unsurlardan biri olduğu da göz önünde bulundurulduğunda söz konusu çelişkinin mevzuata aykırı ve sağlıklı teklif vermeyi engeller nitelikte olduğu anlaşıldığından, söz konusu aykırılığın ihalenin iptalini gerektiren bir aykırılık olarak kabul edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; inceleme konusu ihalede, “ ihalenin iptaline ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

** Hakan GÜNAL **

** Kurul Üyesi **

KARŞI OY

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı, “354 kişi ile Temizlik Yemek Hazırlama Dağıtım ve Sonrası Hizmetler İle Veri Hazırlama ve Sekretarya Hizmet Alımı” şeklinde düzenlenmiş olup aynı şartnamenin 25 inci maddesinde teklif fiyata dahil olacak giderlere ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

Şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde; “... 2010 yılı için 10,5 gün olup ve 2011 yılı için 13,5 gün olmak üzere toplam 24 gün üzerinden ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak personel sayıları,

· 2010 ve 2011 yıllarında ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek ve dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik ekip sorumluları 2 kişi olup, asgari ücretin %35 fazlası verilecektir. 2010 yılı için biri 5 gün, diğeri 5,5 gün çalışacaktır. 2011 yılı içinde biri 6,5 gün, diğeri 7 gün çalışacaktır ve teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak veri hazırlama ve sekreterya elemanları 6 kişi olup, asgari ücretin %5 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak mutfak elemanları 4 kişi olup, asgari ücretin %15 fazlası verilecek olup, teklif fiyata dahil edilecektir.

· 2010 ve 2011 yıllarında 1 günde ulusal bayram resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 mayıs emek dayanışma günü tatilinde çalışacak temizlik personeli servisler, yoğun bakım, ameliyathaneler, diyaliz, röntgen, yemekhane, servis garsonları, çamaşırhane elemanları 62 kişi olup, asgari ücret üzerinden çalışacak ve teklif fiyata dahil edilecektir. 1 günde çalışacak personel dağılımları şöyledir;

1. Temizlik personeli 40 kişi

2. Yoğun bakım 6 kişi

3.Ameliyathaneler 2 kişi

4.Diyaliz 2 kişi

5.Röntgen 1 kişi

6.Yemekhane 2 kişi

7.Servis garsonları 6 kişi

8.Çamaşırhane 3 kişi” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan düzenleme incelendiğinde, iki yıllık iş süresince toplam 24 resmi tatil gününün bulunduğu, temizlik ekip sorumlularının iki yılda toplam 24 gün çalışacakları, veri hazırlama elemanlarının toplam 624=144 gün çalışacağı, mutfak elemanlarının toplam 424=96 gün çalışacağı, temizlik personellerinin toplam 62*24=1488 gün çalışacağının belirtildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanı içerisinde idarece düzenlenmiş olan ve isteklilere verilen birim fiyat teklif cetvelinin incelenmesi neticesinde, teklif cetvelinin 9 satırdan oluştuğu, farklı ücret gruplarına ait çalışanların işçilik maliyetleri ile resmi tatil günlerinde yapılacak mesai maliyetlerine ilişkin ayrı satırlara yer verildiği görülmüş olup miktar sütunlarının işçi sayısı ve ay/gün/saat olarak belirtildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almaktadır.

22.08.2009 tarih ve 27327 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinin ekinde yer alan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için hazırlanan birim fiyat teklif cetveli standart formunun 2 nolu alt bendinde; “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülen tüm personel için belirlenen toplam gün sayısı. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, işçi sayısı sütununu boş bırakacak ve ay/gün/saat sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir. Anılan açıklamaya göre idarelerin tatil günlerindeki mesai için işçi sayısı sütununu boş bırakarak gün sütununa toplam çalışılacak tatil gününü yazması gerekmektedir. Çalışacak toplam gün sayısı, tatil günleri ile o günlerde çalışacak toplam işçi sayısının çarpılması sonucunda hesaplanmaktadır.

Öncelikle, idarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli anılan dipnota uygun olarak hazırlanmamış, işçi sayısı ve gün sütunlarının ikisi de ayrı doldurulmuş ve toplam gün sayısının istekliler tarafından çarpılarak bulunması teklif birim fiyatlarını da bulunan sayı ile çarparak tekliflerinin oluşturulması istenilmiştir. Söz konusu durum her ne kadar Tebliğ de belirtilen açıklamalara uygun olmasa da, isteklilerin teklif vermelerini engeller nitelikte görülmemiştir.

Ancak, asgari ücretin %35 fazlasının ödenmesi öngörülen temizlik ekip sorumlularının, resmi tatil günlerinde yapacakları mesai için açılan sütunlarda işçi sayısı 2 gün sayısı da 24 olarak belirtilmiştir. İdarenin hazırlamış olduğu birim fiyat teklif cetveli gereği isteklilerin 2*24 gün=48 gün üzerinden teklif vermeleri gerektiği sonucuna ulaşılmakla birlikte idari şartnamenin 25.3.1 inci maddesinde ekip sorumluları için resmi tatil günlerinde çalışılacak toplam gün sayısı 24 olarak düzenlendiği anlaşıldığından iki durumun birbiriyle çeliştiği ve teklif vermeyi engeller nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

İdare 23.03.2010 tarihli cevabında, toplam çalışılacak gün sayısının 24*2=48 gün olduğu, idari şartnamenin anılan maddesinden de durumun böyle anlaşıldığını belirtmiş olup şartname ve teklif cetveli arasında bir uyumsuzluğun bulunmadığını ifade etmiştir.

Başvuru sahibi 17.03.2010 tarihinde dokümanı satın almış aynı tarihte ihale tarihinden 6 gün önce idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur. İdare konuya ilişkin kararını ihaleden bir gün önce 23.03.2010 tarihinde postaya vermiş ve başvuru sahibine ihale tarihinden 2 gün sonra 26.03.2010 tarihinde tebliğ edilmiştir. Başvuru sahibi dilekçesinde söz konusu cevabın kendilerine ihale tarihinden sonra tebliğ edildiğinden ve çelişkinin giderilmediğinden ihaleye teklif veremediklerini ifade etmişlerdir.

Anılan şartname düzenlemesi ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan düzenlemenin birbiriyle çeliştiği, temizlik ekip sorumlularının resmi tatillerde çalışacağı toplam gün sayısının teklif fiyatını oluşturan unsurlardan biri olduğu da göz önünde bulundurulduğunda söz konusu çelişkinin mevzuata aykırı ve sağlıklı teklif vermeyi engeller nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez.” hükmü yer almakta olup anılan Kanun hükmünden aralarında doğal bir bağlantı bulunmayan mal, hizmet alımları ile yapım işlerinin bir arada ihale edilemeyeceği ve aralarında doğal bağlantı olmayan hizmet alımlarının da birlikte ihale edilemeyeceğinin anlaşılması gerekmektedir.

İhale konusu işin adına ve tanımına bakıldığında, temizlik, yemek hazırlama dağıtım ve sonrası hizmetleri ile veri hazırlama ve sekreterya hizmetlerinden oluştuğu, anılan hizmetlerin ayrı ayrı ve birbirinden farklı işler olarak tanımlanabileceği hususları birlikte değerlendirildiğinde 3 farklı hizmet alımının tek bir ihale ile temin edilmesinin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

**Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi**