KİK Kararı: 2010/UH.I-1039

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/026
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 08.04.2010
Karar No : 2010/UH.I-1039
BAŞVURU SAHİBİ:
Hkb Sosyal Hizmetler İnşaat Eğitim Tic. Ltd. Şti., Aşağı Öveçler Mahallesi 1065 (2 Eski) Cadde No:45/15 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Elektrik İşleri Etüt İdaresi Genel Müdürlüğü, Eskişehir Yolu 7.Km No:166 |06520 Yenimahalle/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/9206 İhale Kayıt Numaralı "Malzemeli Genel Temizlik Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.04.2010 tarih ve I.H.08.51.0162/2010-18E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Elektrik İşleri Etüt İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 18.03.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemeli Genel Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak HKB Sosyal Hizmetler İnşaat Eğitim Tic. Ltd. Şti.’nin 12.03.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.03.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 29.03.2010 tarih ve 7268 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.03.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idari şartnamenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 51 inci maddesinin 51.1.1.1 inci maddesinde; “Herhangi bir nedenle (izin, hastalık, mazeret, rapor ve işten ayrılma) eksik personel olması durumunda derhal eksik personel yerine sözleşme şartlarına uygun yeni personel geçici ve devamlı temin edilmek zorundadır. Eksik personelle hizmetin yürütüldüğü her gün ve her personel için sözleşme bedelinin % 05 (bindebeşi) oranında ceza kesilir.” şeklinde,

51.2 nci maddesinde ise; “İdari şartnamenin 51.1.1.1, 51.1.2, 51.1.3 ve 51.1.4 üncü maddelerindeki aykırılıkların sözleşme süresince ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 10 (on) sayısına ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.” şeklinde düzenlemeler yapıldığı belirtilerek ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemelerin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.25 inci maddesine aykırılık teşkil ettiği, ayrıca mevcut düzenlemenin 4734 sayılı Kanunun 5 nci maddesine de aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin; 18 kişi ile malzemeli genel temizlik alımı işi olarak tanımlandığı, işin süresinin de idari şartnamenin 48 inci maddesinde; 01.06.2010-31.05.2011 tarihleri arasında 365 takvim günü olarak tanımlandığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan; idari şartnamenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 51 inci maddesinin 51.1.1.1 inci maddesinde; “Herhangi bir nedenle (izin, hastalık, mazeret, rapor ve işten ayrılma) eksik personel olması durumunda derhal eksik personel yerine sözleşme şartlarına uygun yeni personel geçici ve devamlı temin edilmek zorundadır. Eksik personelle hizmetin yürütüldüğü her gün ve her personel için sözleşme bedelinin %05 (bindebeşi) oranında ceza kesilir.” şeklinde,

51.2 nci maddesinde ise; “İdari şartnamenin 51.1.1.1, 51.1.2, 51.1.3 ve 51.1.4 üncü maddelerindeki aykırılıkların sözleşme süresince ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle 10 (on) sayısına ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen cezalar uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.” şeklinde düzenlemeler yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddenin 25 numaralı alt bendinde;“78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” açıklaması yer almaktadır.

İdarenin şikayete verdiği cevapta ise; “ yıllık izinli ibaresi kullanılmamış olup "(izinli, hastalık, mazeret, rapor ve işten ayrılma) gibi nedenlerle eksik personel çalıştırılmayacaktır." denilmektedir. İdari Şartnamede belirtilen izin ise günlük izinler, mazeret izinleri veya haslıktan dolayı alınan izinler kastedilmekte olup bu nedenlerden dolayı alınan izinlerin ihale konusu işin aksamaması gerektiğinden, yüklenici tarafından eksik personelin çalıştırılmaması esas teşkil etmektedir.” denilmektedir.

Şikayet üzerine idarece, şartnamede yer alan “izinli”**** ibaresinden ne anlaşılması gerektiği açıklığa kavuşturulmuştur. İdarece, söz konusu düzenlemeden “yıllık izin dışındaki” diğer izinlerin anlaşılması gerektiğinin açıkça ifade edilmiş olması ve idarenin cevabının da ihale tarihinden (18/03/2010) önce 17/03/2010 tarihinde başvuru sahibine bildirilmiş olması nedeniyle, ortada başvuru sahibinin teklif vermesine engel bir husus bulunmamaktadır.

İdarenin, dokümanı nasıl uygulayacağı hususuna, ihale tarihinden önce açıklık getirdiği ve bu iradesini de ihale tarihinden önce başvuru sahibine bildirdiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.