KİK Kararı: 2010/UH.DÜZENLEME-2858

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2010/061
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 20.09.2010
Karar No : 2010/UH.DÜZENLEME-2858
BAŞVURU SAHİBİ:
Egt Temizlik İnşaat Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Korukent Levazım Mah. Aktaş Sitesi D Blok D:2 Beşiktaş/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Arnavutköy Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü, Merkez Mah. Mehmet Akif Ersoy Cad. Jandarma Karşısı, Temizlik İşleri Müdürlüğü 34275 Arnavutköy/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/84408 İhale Kayıt Numaralı "Arnavutköy İlçesi Geneli Temizlik Katı Atık Toplama ve Nakli İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.09.2010 tarih ve III.H.25.98.0187/2010-11E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Arnavutköy Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 16.08.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Arnavutköy İlçesi Geneli Temizlik Katı Atık Toplama ve Nakli İşi” ihalesine ilişkin olarak Egt Temizlik İnşaat Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 10.08.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 12.08.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 23.08.2010 tarih ve 21584 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.08.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale dokümanıyla ilgili olarak idareye yaptıkları şikayetlerinin reddedilmesi üzerine şikayet dilekçelerinde belirttikleri hususlarla ilgili inceleme yapılmasını talep ettikleri,

İhale dokümanında ve ihale ilanında ihalenin 04.08.2010 tarihinde yapılacağının belirtildiği, ancak 1 nolu zeyilname ile ihalenin 16.08.2010 tarihinde yapılacağının belirtildiği, ancak saatinin belirtilmediği, bu durumun ihale saati konusunda tereddüde yol açtığı,
İhale dokümanına göre 44 adet temizlik işçisi için hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısının 11.814 gün olduğu, 90 adet süpürge işçisi ve diğer kamyonlardaki temizlik işçisi için hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısının 10.035 gün olduğu, 22 adet ağır vasıta şoför için hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısının 5.907 gün olduğu, 8 adet diğer kamyonlarda çalışacak ağır vasıta şoförü ve 3 adet binek araç şoförü olmak üzere 11 adet şoför için hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısının 1.226,5 gün olduğu,

İdari şartnamede işin süresinin 01.10.2013 – 30.09.2010 tarihleri arasında 33 aylık (1096 gün) bir süreyi kapsadığı, bu tarihler arasında 2010 yılında 6 gün, 2011 yılında Zafer Bayramı ve Ramazan Bayramının ilk gününün kesişmesi nedeniyle 13,5 gün, 2012 yılında 14.5 gün, 2013 yılında 8,5 gün olmak üzere toplamda 42,5 gün resmi tatil ve bayram günü olduğu,

İş Kanununda yer alan hükümler gereği resmi tatil ve bayram günlerinde yapılacak çalışmaya ödenecek ücret ile bunun dışında yer alan günlerde yapılacak fazla çalışmaya ödenecek ücretin ayrı olduğu, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.22 inci maddesi gereğince fazla çalışma ile resmi tatil ve bayram günleri yapılacak çalışmaların birim fiyat tekliflerinde ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerektiği,

Ancak ihale dokümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde resmi tatil ve bayram günlerinde yapılacak çalışma ile fazla çalışma saatlerinin birleştirildiği, bunun belirtilen mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, ayrıca isteklilerin resmi tatil ve bayram günü çalışması üzerinden mi yoksa fazla çalışma ücreti üzerinden mi teklif sunacakları hususunda tereddüde düşmelerine neden olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibi birinci iddiasında, ihale dokümanında ve ihale ilanında ihalenin 04.08.2010 tarihinde yapılacağının belirtildiği, ancak 1 nolu zeyilname ile ihalenin 16.08.2010 tarihinde yapılacağının belirtildiği, ancak saatinin belirtilmediği, bu durumun ihale saati konusunda tereddüde yol açtığını iddia etmektedir. Bu iddiaya yönelik olarak idarece verilen cevapta, zeyilname ile sadece idari şartnamenin ihale tarihini düzenleyen 3.1-d maddesinde değişiklik yapıldığı, ihale saatini düzenleyen 3.1-e maddesinde herhangi bir değişiklik yapılmadığı, dolayısıyla ihalenin 16.08.2010 tarihinde saat 11.00’da yapılacağının açık olduğu ifade edilmiştir.

Yapılan incelemede, idari şartnamenin 3 üncü maddesinde ihale tarihi ve saatinin;

“ 3.1. ……

d) İhale (son teklif verme) tarihi: 04.08.2010

e) İhale (son teklif verme) saati: 11:00”

Şeklinde düzenlendiği, idarece ihale tarihinde isteklilere gönderilen 1 nolu zeyilnamede idari şartnamenin 3.1-d maddesinin; “d) İhale (son teklif verme) tarihi: 16.08.2010” şeklinde değiştiği belirtilmiştir.

İdarece düzenlenen zeyilnameden de anlaşılacağı üzere idari şartnamenin ihale son teklif verme saatini düzenleyen 3.1.e maddesinde bir değişiklik yapılmadığından, ihalenin 16.08.2010 tarihinde saat 11.00’da yapılacağı açıktır. Dolayısıyla başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibi ikinci iddiasında, ihale dokümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde resmi tatil ve bayram günlerinde yapılacak çalışma ile fazla çalışma saatlerinin birleştirildiği, bunun mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, ayrıca isteklilerin resmi tatil ve bayram günü çalışması üzerinden mi yoksa fazla çalışma ücreti üzerinden mi teklif sunacakları hususunda tereddüde düşmelerine neden olduğunu iddia etmektedir. Bu iddiaya yönelik olarak idarece verilen cevapta, birim fiyat teklif cetvelinde her ne kadar resmi tatil ve bayram günlerinde yapılacak çalışma ile bunun dışında yer alan günlerde yapılacak fazla çalışma tek bir kalem olarak gösterilse de, resmi tatil ve bayram gün sayısı belli olduğundan isteklilerce bu günlerin sayısının birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısından çıkartılarak hafta tatilinde yapılacak çalışmanın bulunabileceği ve böylelikle her biri için ayrı ayrı hesaplanan ücretin birleştirilerek tek bir kalem şeklinde teklif verilebileceği ifade edilmiştir.

4857 sayılı İş Kanununun; “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41 inci maddesinde;

“Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz.

Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışmaların ne şekilde uygulanacağı çıkarılacak yönetmelikte gösterilir.”

“Hafta Tatili Ücreti” başlıklı 46 ncı maddesinde;__

“Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir.

....”

“Genel Tatil Ücreti” başlıklı 47 nci maddesinde;

“Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” düzenlemesi,

“Çalışma Süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde;

“Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır.

Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz. Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir.

Çalışma sürelerinin yukarıdaki esaslar çerçevesinde uygulama şekilleri, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından hazırlanacak bir yönetmelikle düzenlenir.

Sağlık kuralları bakımından günde ancak yedibuçuk saat ve daha az çalışılması gereken işler, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ile Sağlık Bakanlığı tarafından müştereken hazırlanacak bir yönetmelikle düzenlenir.”

__ Hükümleri yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunun aktarılan hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; işçilerin normal çalışma süresinin haftada en çok kırkbeş saat olduğu, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmaların “fazla çalışma” kabul edileceği; işçilere yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verileceği ve çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretinin tam olarak ödeneceği; işçilere ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretlerinin tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücret ödeneceği hüküm altına alınmıştır.

Diğer yandan, 4857 sayılı Kanunun 46 ncı maddesinde, hafta (dinlenme) tatilinin işçilerin çalışma yapmayacağı gün olarak öngörülmesi nedeniyle bu günlerde çalışılması ve yapılacak çalışma karşılığında ilave ücret hesaplanması söz konusu olmamakla birlikte, olağanüstü koşullar nedeniyle ve sürekli olmamak kaydıyla; hafta tatilinde de çalışılması ve haftalık çalışma süresinin aşılması halinde, haftalık 45 saatlik çalışma süresini aşan çalışma karşılığında günlük (7,5 saatlik) ücretin % 50 fazlasının fazla çalışma ücreti olarak (TL/saat) ödenmesi zorunluluğu ortaya çıkmaktadır.

Dolayısıyla, zorunlu nedenlerden dolayı hafta tatilinde çalışılması ve haftalık çalışma süresinin aşılması halinde ödenecek ücret ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma karşılığında ödenecek ücretin birbirinden farklı olacağı; ayrıca 4857 sayılı İş Kanununun 46 ile 47 nci maddelerine göre; fazla çalışma ile hafta tatili ve zorunlu hallerde genel tatil günlerinde yapılacak çalışma için esas alınacak ücret hesabında ihale dokümanında öngörülen aylık ücret esas alınacağından, birbirinden farklı ücret gruplarının bahse konu ücretlerinin de ücret gruplarına göre birbirinden farklı olacağı açıktır. __

Kamu ihale Genel Tebliğinin 78.22 nci maddesinde yer alan; “Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir.” açıklaması doğrultusunda fazla çalışma ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı iş kalemi açılması gerektiği gibi farklı ücret gruplarında yer alan personelin fazla çalışma ile ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışması için ayrı iş kalemleri açılması gerekmektedir.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinin (b) bendinde işin miktarı ve türünün, 36 ay süreyle 36 araç ve 175 personel olarak düzenlendiği, 48.1 inci maddesinde işe başlama tarihinin 01.10.2010, iş bitirme tarihinin 30.09.2013 olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

İdari şartnamenin “İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti” başlıklı 25.3.1 inci maddesinde;

“

SIRA

İŞÇİNİN POZİSYONU

ASGARİ ÜCRETTEN FAZLASI %

Vasıfsız İşçi

Vasıflı İşçi

Koordinatör (Çevre Mühendisi)

183

Koordinasyon Şefi

Yüklenici ihale süresince 44 (44 vasıfsız personel*36 ay= 1.584 adam/ay) adet temizlik işçisini çöp kamyonlarında haftanın 7 (yedi) gün olmak üzere sürekli olarak çalıştıracaktır. Bu 44 personel için ihale süresince hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısı 11.814 (onbirbinsekizyüzondört) gündür.

Yüklenici ihale süresince 90 (90 vasıfsız personel*36 ay= 3.240 adam/ay) adet süpürge işçisi ve diğer kamyonlardaki temizlik işçilerini Arnavutköy Belediyesi sınırları dâhilindeki tüm cadde, sokak, park, yeşil alanlar, boş alanlar ve Pazar yerlerinin süpürülerek temiz tutulması ve diğer ihale kapsamındaki işlerde haftanın 6 (altı) günü olmak üzere sürekli olarak çalıştıracaktır. Bu 90 personel için ihale süresince hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısı 10.035 (onbinotuzbeş) gündür.

Yüklenici ihale süresince 22 (22 vasıflı personel*36 ay= 792 adam/ay) adet ağır vasıta şoförünü çöp kamyonlarında haftanın 7 (yedi) günü olmak üzere sürekli olarak çalıştıracaktır. Bu 22 personel için ihale süresince hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısı 5.907 (beşbindokuzyüzyedi) gündür.

Yüklenici ihale süresince 11 (11 vasıflı personel*36 ay= 396 adam/ay) 8 adet diğer kamyonlarda çalışacak ağır vasıta şoförünü ve 3 adet binek araç şoförünü 6 (altı) günü olmak üzere sürekli olarak çalıştıracaktır. Bu 11 personel için ihale süresince hafta tatili, dini ve resmi bayram tatillerinde çalışılacak toplam gün sayısı 1.226,5 (binikiyüzyirmialtıbuçuk) gündür.”

Düzenlemesi, teknik şartnamenin 12 nci maddesinde araçların çalışma saatleri ile ilgili olarak;

ARACIN CİNSİ

ADEDİ

TOPLAM ÇALIŞMA GÜNÜ

13+1.5 m3’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu

1096 (Haftanın her günü 8 saat)

18+1.5 m3’lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu

1096 (Haftanın her günü 8 saat)

6 m3 kapasiteli vakumlu yol süpürge aracı