KİK Kararı: 2009/UY.III-3065

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/085
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 21.12.2009
Karar No : 2009/UY.III-3065
BAŞVURU SAHİBİ:
Akfen Yapı / Mehmet Songur, -||gazi Kemal Mahallesi|120 Cadde|4/1|||merkez|ısparta

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/140901 İhale Kayıt Numaralı "T.C.Ziraat Bankası A.Ş.Isparta Özel İşlem Merkezi Şube Hizmet Binası Tadilat ve Onarım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.12.2009 tarih ve III.Y.24.74.0132/2009-51E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

T.C. Ziraat Bankası A.Ş. İnşaat Hizmetleri Daire Başkanlığı tarafından 21.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “T.C.Ziraat Bankası A.Ş. Isparta Özel İşlem Merkezi Şube Hizmet Binası Tadilat ve Onarım İşi” ihalesine ilişkin olarak Akfen Yapı -Mehmet Songur’un 12.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 23.11.2009 tarih ve 23663 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

İdarece aşırı düşük teklif sorgulaması yapılan isteklilerin verilen kısa süre içinde Kamu İhale Genel Tebliğine uygun şekilde açıklama yapmalarının mümkün olmadığı, verilen süreninde idarece şikayet verilen cevap ve aşırı düşük teklif sorgulama yazıları dikkate alındığında 26.11.2009 tarihi saat 12.00 ‘a kadar mı yoksa 12.30’a kadar mı olduğu hususunda tespit yapılması gerektiği, aşırı düşük açıklamalarının işçilik fiyatlarının Bayındırlık ve İskan Bakanlığı işçilik rayiçlerine göre hesaplanıp hesaplanmadığının tespit edilmesi gerektiği, yine aşırı düşük açıklamalarının Kamu İhale Genel Tebliğinin 45.1.6 maddesine uygunluğunun tespit edilmesi gerektiği,
Aşırı düşük teklif açıklamaları kabul edilen firmaların Kamu İhale Genel Tebliğinin 38 inci maddesinde yer alan teklifleri ekinde analiz istenmesi düzenlemesine uyulup uyulmadığının tespit edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin “T.C.Ziraat Bankası A.Ş. Isparta Özel İşlem Merkezi Şube Hizmet Binası Tadilat ve Onarım ” işi olduğu, 19 uncu maddesinde ise teklif ve sözleşme türünün anahtar teslim götürü bedel olacağı belirtilmiştir.

İhale komisyonunca 03.11.2009 tarihinde alınan karar ile; ihaleye katılan firmaların tekliflerinin tamamının geçerli teklif olduğu, yaklaşık maliyet ve geçerli teklifler dikkate alınarak Kamu İhale Genel Tebliği'ne göre yapılan hesaplama sonucu sınır değerin 251.496,47-TL olarak bulunduğu, isteklilerden Maskan İnş. Taah. Gıda Petr. Ür. Hayv. Day. Tük. Mal. Toplu Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Simert Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti., İldere İnş.ve İnş. Mlz. Nak. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti., Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti. ve Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti. firmalarının vermiş olduğu tekliflerin aşın düşük teklif olduğunun tespit edildiği, 21.10.2009 tarihli yazı ile isteklilerden 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 38 inci maddesi hükmü uyarınca tekliflerini oluşturan maliyet bileşenleri ile ilgili açıklama istenildiği, anılan firmalardan Maskan İnş. Taah. Gıda Petr. Ür. Hayv. Day. Tük. Mal. Toplu Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve İldere İnş. ve İnş. Mlz. Nak. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin süresi içinde gerekli açıklamayı vermediğinden değerlendirme dışı bırakıldığı, süresi içinde aşın düşük açıklaması veren firmalardan Simert Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. firmasının vermiş olduğu açıklamaların yeterli bulunmayarak değerlendirme dışı bırakıldığı, Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti. ve Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti. firmalarının vermiş olduğu aşırı düşük açıklamaları yeterli bulunarak Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif olarak belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde;“İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 45.1.2 maddesinde; “ Sınır değerin altındaki teklif sahiplerinden, ihale komisyonunun teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. Bu çerçevede; istenen açıklamanın niteliği dikkate alınarak, isteklilere üç iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilir.” açıklaması yer almaktadır.

İdarece 4734 sayılı Kanun uyarınca Kamu İhale Genel Tebliği esas alınarak belirlenen sınır değerin altında kalan isteklilerden 21.10.2009 tarihli yazı ile tekliflerini oluşturan maliyet bileşenleri ile ilgili açıklamalarının 26.10.2009 tarihi saat 12.00’e kadar sunulmasının istenildiği, aşırı düşük açıklaması istenilen istekliler tarafından idarece verilen süreye ilişkin herhangi bir itirazın söz konusu olmadığı, isteklilerden Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti.nin 22.10.2009 tarihinde, Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti. ve Simert Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ise 26.10.2009 tarihinde açıklamalarını idareye sunduğu, verilen sürenin kısa olmasına ilişkin başvuru sahibinin bir hak kaybına ve zarara uğramasının söz konusu olmayacağı görülmüştür.

** ** Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde ve sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere tekliflerin ekinde analizlerin istenilmesi” başlıklı 38 inci maddesinde; “ 38.3. İsteklilerin iş kalemleri/iş grupları için kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenerek yayımlanmış birim fiyatları teklif etmeleri ve söz konusu iş kalemleri/grupları için; hangi kamu kurum ve kuruluşunun birim fiyatını kullandıklarını, birim fiyat poz numarasını da yazmak suretiyle liste halinde belirterek teklifleri kapsamında sunmaları durumunda, analiz düzenlemeleri zorunlu değildir. Bu kapsamda; isteklilerin, kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenmiş “kar ve genel gider içermeyen birim fiyatların” üzerine, kendi belirledikleri “kar ve genel gideri” ilave ederek, yayımlanmış birim fiyatın üzerinde olmamak kaydıyla, birim fiyatlarını oluşturmaları durumunda da; hangi kamu kurum ve kuruluşunun “kar ve genel gider hariç birim fiyatını” kullandıklarını ve kendi belirledikleri “kar ve genel gider” tutarını yazmak suretiyle liste halinde belirterek teklifleri kapsamında sunmaları halinde, söz konusu iş kalemleri/iş grupları için analiz düzenlemeleri zorunlu değildir. …

Kamu kurum ve kuruluşlarının yayımlanmış birim fiyatları kullanılarak oluşturulan teklif birim fiyat listesi (Örnek)

Sıra No

Poz No

İş kaleminin adı

Kamu kurum ve kuruluş birim fiyatları

Teklif

Birim fiyatı alınan kurum/kuruluş

Kar ve genel gider dahil birim fiyat

Kar ve genel gider hariç birim fiyat

Teklif edilen kar ve genel gider

Teklif edilen birim fiyat

(TL)

…

16.002

Basınç dayanımı C 8/10 (200 dozlu) olan demirsiz beton

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı

101,34

…

16.003

Basınç dayanımı C 12/15 (250 dozlu) olan demirsiz beton

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı

107,50

86,00

15,48

101,48

…

İş kalemleri/grupları için, kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenerek yayımlanmış birim fiyatlar teklif edilmekle birlikte, yukarıda belirtildiği şekliyle listede belirtilmemesi durumunda, söz konusu iş kalemleri/grupları için analiz sunulması zorunludur.

……..

38.8. İsteklilerin 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamada; (45.1.6) maddesinde belirtildiği üzere, analiz bileşenlerine dayanak teşkil eden proforma faturaları, teklif alma yazıları, idarece istenmesi durumunda yardımcı ve/veya alt analizler ve buna benzer bütün bilgi ve belgeleri sunmaları gerekmektedir.

38.9. Analizler ile yardımcı ve/veya alt analizlerde, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından belirlenerek yayımlanmış rayiçleri kullanan ve söz konusu rayiçleri poz numaraları da belirterek liste halinde sunan isteklilerin, söz konusu rayiçlere ilişkin olarak (45.1.6) maddesinde belirtildiği şekilde, proforma fatura, teklif alma yazısı ve buna benzer belgeleri sunmalarına gerek bulunmamaktadır.

38.10. (38.3) maddesinde belirtilen şekilde kamu kurum ve kuruluşları tarafından yayımlanan birim fiyatları teklif eden isteklilerin, söz konusu birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerine ilişkin olarak (45.1.6) maddesinde belirtildiği şekilde, proforma fatura, teklif alma yazısı ve buna benzer belgeleri sunmalarına gerek bulunmamaktadır.” açıklaması ile,

Yine Kamu ihale Genel Tebliğinin 45.1.6 maddesinde;“45.1.6. İsteklilerin aşırı düşük sorgulamasına ilişkin açıklamaları belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyecektir. Bu çerçevede;

a) İstekliler tarafından proforma faturalarla açıklama yapılması durumunda; proforma faturada proforma fatura içeriği mala ilişkin olarak mükellefin son geçici vergi beyanname döneminde tespit edilen birim ortalama maliyet belirtilecek ve proforma faturaya, ilgili malın son geçici vergi beyanname dönemine ait bir alış ve bir satış faturası örneği eklenerek tasdik anlaşması yapılan YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM’e onaylatılacaktır. Proforma fatura veren imalatçı ise; proforma fatura ekinde, ilgili mala ilişkin imalatçının son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan birim maliyet cetveli verilecektir. Sunulan birim maliyet cetveli, mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı olmalıdır.

b) İsteklilerce yapılan açıklamalarda teklifin bir bölümünü oluşturan iş kısımlarına ilişkin olarak piyasada o alanda faaliyet gösteren kişilerden alınan fiyat tekliflerinin sunulması halinde; söz konusu fiyat tekliflerinin ekinde, Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygunluğu YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Söz konusu maliyet tespit raporunda, fiyat teklifi verilen işle ilgili varsa malların birim ortalama maliyetleri ile işçilik maliyetleri belirtilmelidir. Fiyat teklifinin kapsamında sadece mal bulunuyor ise; maliyet tespit raporu yerine, piyasadan alınan mallara ilişkin olarak yukarıda belirtildiği şekilde proforma faturaların, fiyat teklifi veren kişinin üretici olması durumunda ise, son geçici vergi beyanname döneminde çıkartılan ilgili malın birim maliyet cetvelinin sunulması zorunludur.

c) İsteklinin ortağı olduğu tüzel kişiye ait işletmeden mal çekmesi veya satın alması durumunda; söz konusu malın emsal bedeli ile değerlenmesi gereklidir. Emsal bedelinin tespitinde Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri esas alınır.

ç) İsteklinin açıklamalarını kendi ürettiği mallara dayandırması durumunda; mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı, son geçici vergi beyanname dönemine ait üretim konusu mala ilişkin maliyet tespit raporunun sunulması zorunludur. Maliyet tespit raporunda üretilen mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi gerekmektedir.

d) İstekliler tarafından yapılan açıklamada, malın stoklarda bulunduğunun belirtilmesi durumunda; Vergi Usul Kanununun 182 nci maddesi gereğince tutulması gereken envanter defterinin ilgili malzeme veya mala ilişkin kısmının mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından onaylı örneğinin veya mükellefin tasdik anlaşması yaptığı YMM veya beyannamelerini imzalayan SMMM tarafından hazırlanan ve onaylanan ilgili malzeme veya mala ilişkin stok tespit raporunun sunulması zorunludur. Stok tespit raporunda mükellefin yasal defter ve belgelerine uygun ilgili malzeme veya mala ilişkin birim maliyetlerin gösterilmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer alan açıklamalardan aşırı düşük teklif sorgulaması esnasında isteklilerin açıklamalarında iş kalemleri/iş grupları için kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenerek yayımlanmış birim fiyatları teklif etmeleri veya birim fiyatlar esas alarak oluşturdukları teklif fiyatlarının kamu kurum ve kuruluşlarınca belirlenmiş “kar ve genel gider içermeyen birim fiyatların” üzerine, kendi belirledikleri “kar ve genel gideri” ilave ederek, yayımlanmış birim fiyatın üzerinde olmaması şartıyla söz konusu iş kalemleri/grupları için; hangi kamu kurum ve kuruluşunun birim fiyatını kullandıklarını, birim fiyat poz numarasını da yazmak suretiyle liste halinde belirterek teklifleri kapsamında sunmaları durumunda analiz sunmalarının ve söz konusu birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerine ilişkin olarak (45.1.6) maddesinde belirtildiği şekilde, proforma fatura, teklif alma yazısı ve buna benzer belgeleri sunmalarına gerek bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Aşırı düşük teklif sunduğu tespit edilen ve açıklama istenilerek açıklaması yeterli bulunarak ihale üzerinde bırakılan Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti.’nin idareye sunduğu açıklamalar incelendiğinde;

Açıklamaları içeriğinde inşaata ilişkin 108 iş kaleminden, tesisata ilişkin 25 iş kaleminden ve elektrik işine ilişkin 65 iş kaleminden oluşan miktarları, birim fiyatları ve teklif oluşturan toplam fiyatları içeren hesap cetvelleri ile birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerine ilişkin 13 adet teklif alma yazısı ve hesap cetvelinde yer alan iş kalemlerine ilişkin analizlere yer verildiği, tekliflerini oluştururken Bayındırlık ve İskan Bakanlığı ve ihaleyi yapan Ziraat Bankası A.Ş. poz numaraları ile birim fiyatlarını kullandığının belirtildiği görülmüştür.

İnşaat işleri kısmına ilişkin hesap cetvelinden 41 adet iş kalemi için Bayındırlık ve İskan Bakanlığı poz numaralarının geriye kalan 67 adet iş kalemi için ise Ziraat Bankası A.Ş. poz numaralarının (01.160/z, 02.01/z, 05.223/z vb.) kullanıldığı anlaşılmıştır.

İstekli tarafından Kamu İhale Genel Tebliğinin 38.3 maddesinde belirtilen liste verilmemiş olmasına rağmen, sunulan hesap cetvellerinde poz numaralarını belirtildiği dikkate alınarak anılan Tebliğin yukarıda aktarılan 38.3 ve 38.10 maddeleri kapsamında inşaat işleri kısmında yer alan 41 adet iş kalemlerinin Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından yayımlanmış 2009 birim fiyatları esas alınarak incelenmesi neticesinde 18.183, 18.185, 23.011, 18.212/3, 24.062 ve 24.020 poz no.lu iş kalemleri dışında kalan 35 adet iş kalemine ilişkin istekli tarafından oluşturan birim fiyatların Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından yayımlanmış 2009 yılı kar ve genel gider içermeyen birim fiyatların altında veya birim fiyatların üzerinde yer aldığı tespit edilmiştir.

Ayrıca ihaleyi yapan Ziraat Bankası A.Ş. tarafından Kuruma gönderilen 18.12.2009 tarih ve 3461 sayılı yazılarında; teşkilat birimlerinin işlemlerinde kolaylık ve yeknesak uygulamanın sağlanması amacıyla Bankaya ait özel imalatlara ilişkin birim fiyat listesinin hazırlandığı, ancak banka içi kullanım amacıyla bu birim fiyatların herhangi bir biçimde yayımlanmadığı, ihale dokümanı içerisinde iş kapsamında yapılacak imalatların nitelik ve özelliklerinin açıkça belirtilmesi ve isteklilerce anlaşılmasını teminen T.C. Ziraat Bankası İnşaat ve Tesisat Özel Poz Tarifleri kitapçığına yer verildiği, bu kitapçığın fiyat içermediğinin belirtildiği görülmüştür.

Bu durumda istekli tarafından Kamu İhale Genel Tebliğinin 38.10 maddesi uyarınca istekli tarafından Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından yayımlanmış 2009 yılı poz numaraları kullanılan 35 adet iş kalemine ve Ziraat Bankası A.Ş poz numaraları kullanılan 45.1.6 maddesine uygun aşırı düşük fiyat açıklaması yapması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Bu kapsamda yapılan inceleme sonucunda ihale üzerinde bırakılan firma tarafından piyasada faaliyet gösteren firmalardan teklif almak suretiyle birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerini belgelendirdiği, bu teklif alma yazılarının SMMM tarafından onaylandığı ancak anılan Tebliğin 45.1.6/b maddesine aykırı olarak söz konusu fiyat tekliflerinin ekinde, Vergi Usul Kanununa göre tutulması zorunlu olan yasal defter ve belgelere uygunluğu YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulmadığı, ayrıca teklif yazılarından birinin kendi adına düzenlendiği tespit edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından iş kalemlerine ilişkin analizlerde yer alan işçi ücretlerinin 30 Aralık 2008 tarih ve 27096 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan asgari ücret tespit komisyonu kararına göre 01.07.2009 – 31.12.2009 tarihleri arasında belirlenen asgari ücret tarifelerine uygun olduğu görülmüştür.

İhale komisyonu tarafından aşırı düşük teklif sunduğu tespit edilen ve açıklama istenilerek açıklaması yeterli bulunarak ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif olarak belirlenen Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti.nin yukarıda yer alan tespitler ve açıklamalar çerçevesinde idareye sunduğu aşırı düşük teklif açıklamaları incelendiğinde;

Açıklamaları içeriğinde inşaata ilişkin 99 iş kaleminden, tesisata ilişkin 37 iş kaleminden ve elektrik işine ilişkin 65 iş kaleminden oluşan miktarları, birim fiyatları ve teklif oluşturan toplam fiyatları içeren hesap cetvelleri ile birim fiyatları oluşturan girdilerin rayiçlerine ilişkin 16 adet teklif alma yazısı sunduğu, tekliflerini oluştururken Bayındırlık ve İskan Bakanlığı ve ihaleyi yapan Ziraat Bankası A.Ş. poz numaraları ile birim fiyatlarını kullandığı,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 38.3 maddesinde belirtilen liste verilmemiş olmasına rağmen, sunulan hesap cetvellerinde poz numaralarının belirtildiği dikkate alınarak anılan Tebliğin yukarıda aktarılan 38.3 ve 38.10 maddeleri kapsamında inşaat işleri kısmında yer alan 29 iş kaleminin Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından yayımlanmış 2009 birim fiyatları esas alınarak incelenmesi neticesinde 18.183, 18.185, 18.212/1, 19.050/2, 23.176, 24.064, 27.501 ve 27.582 poz nolu iş kalemleri dışında kalan 21 adet iş kalemine ilişkin istekli tarafından oluşturan birim fiyatların, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından yayımlanmış 2009 yılı kar ve genel gider içermeyen birim fiyatların altında veya birim fiyatların üzerinde yer aldığı, hesap cetvelinde yer alan iş kalemlerine ilişkin herhangi bir analizin ve YMM veya SMMM tarafından onaylanmış maliyet tespit raporunun sunulmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan tespitler ve açıklamalar çerçevesinde aşırı düşük teklif olarak tespit edilen ihale üzerinde bırakılan Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti.’nin ve ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif olarak belirlenen Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti.nin idareye sunmuş oldukları açıklamaların 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 38 ve 45 inci maddelerine uygun olmadığı, idarece açıklamaların yeterli görülmeyerek değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler..” hükmüne,

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmanın ön koşulu idareye usulüne uygun şikayet başvurusu yapılmasıdır. Anılan iddia ile ilgili olarak başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından bu iddiayla ilgili olarak başvurunun reddi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden,**** ihale üzerinde bırakılan Çekisan İnş. Tic. Paz. Ltd. Şti.’nin ve ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif olarak belirlenen Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. ve Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin, Kurum incelemesine ilişkin “ Başvuru üzerine yapılacak işlemler ” başlıklı 15 inci maddesinin 1 inci fıkrasında, Kuruma yapılan başvuruların, 16 ncı maddesinde çerçevesinde inceleneceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Yönetmeliğin _“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler “ _başlıklı 16 ıncı maddesinde;

“ (1) Başvurular öncelikle;

_ a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,_

_ b) Başvuru ehliyeti,_

_ c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,_

_ ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,_

_ d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,_

_ e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,_

_ f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği, _

_ g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,_

_ ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,_

_ h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı, _

_ ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,_

_ yönlerinden sırasıyla incelenir.”_ hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer aldığı üzere, başvuru sahibinin idareye ve Kuruma yapmış olduğu şikayet başvurularında, kendisinin hangi sebeple, ne şekilde hak kaybına uğradığı, söz konusu ihalede, hangi konuda mevzuata aykırı işlemler yapıldığı konusunda somut bir iddiasının bulunmadığı, delillerinin ortaya konmadığı, bu haliyle aşırı düşük sorgulaması yapılan tüm firmaların sunduğu açıklamaların yeniden incelenmesi şeklinde bir talebinin olduğu görülmektedir.

Anılan Yönetmeliğin aktarılan hükümlerinden, Kuruma yapılacak bir başvurunun itirazen şikayet başvurusu niteliğinde olabilmesi için, idarenin hukuka aykırı bir işlemi sonucu bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklinin, Kanun hükümlerine uygun olmadığı ve düzeltilmesi istenilen durumların somut olarak ve delilleri ile bildirilmesi kaydıyla Kuruma başvuruda bulunması gerekmektedir.

Başvuru sahibinin, yukarıda belirtildiği şekliyle somut bir itirazen şikayet başvurusunda bulunmadığı kanaatini taşıdığımdan “başvurunun reddine” karar verilmesi yönündeki görüşümle, Kurul Çoğunluğu’nun “ Düzeltici işlem belirlenmesine, ” kararına katılmıyorum.

Ali KAYA

** Kurul Üyesi**

KİK Kararı: 2009/UY.III-3065

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin