KİK Kararı: 2009/UY.I-2060 (10 Ağustos 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/062
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 10.08.2009
Karar No : 2009/UY.I-2060
BAŞVURU SAHİBİ:
Öz İşbilen Doğalgaz İnş. Taah. Turiz. İth. Mad. San. ve Tic. Ltd. - Davutoğlu Müteahhitlik Harf. Nak. İşl. Malz. Temz. San. Tic. Ltd. Şti.Ortak Girişimi, -||medrese Mahallesi|çubukçu Güler Sokak Yılmaz Apt.|4/1|||merkez|yozgat

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kırşehir İl Özel İdaresi, İahi Evran Mah Zübeyde Hanım Cad No:8 KIRŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/49977 İhale Kayıt Numaralı "Çiçekdagı Bay.Tek.Lis.Pan.Dğazdön." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.08.2009 tarih ve I.Y.15.36.0170/2009-28E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kırşehir İl Özel İdaresi tarafından 27.05.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Çiçekdağı Bayram Tekin Lisesi Pansiyon Binası Onarımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Öz İşbilen Doğalgaz İnş. Taah. Turiz. İth. Mad. San. ve Tic. Ltd. - Davutoğlu Müteahhitlik Harf. Nak. İşl. Malz. Temz. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 27.07.2009 tarih ve 17372 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; İdare tarafından ihalenin “Kamu İhale Kurulunun 06.07.2009 tarih ve 2009/UY.I-1827 sayılı kararı gereği düzeltici işlem belirlenmesi ve ihale sürecinin devamı istenmiştir. En uygun teklifi veren firma Tavşancıoğlu İnş. Ltd. Şti.’nin ilgili karar gereği teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır. Bu nedenle tek geçerli teklif olarak Özbileşen Doğalgaz Ltd. Şti.-Davutoğlu İnş. Ltd. Şti.’nin teklifi kalmıştır. 1 nolu ihale kararında en uygun teklifi veren firmanın yaklaşık 35.000 TL daha uygun teklifi veren firma, ihale kurul kararı ile elendikten sonra ihaleye geçerli teklif veren tek firma olan Özbileşen Doğalgaz Ltd. Şti.-Davutoğlu İnş. Ltd. Şti. (Ortak Girişim) firması kalmıştır. Bu durumda ihalede istenen rekabet ortamı ortadan kalktığından ihalenin iptal edilmesi komisyonumuzca uygun görülmüştür.” yönündeki gerekçeyle iptal edildiğinin 21.07.2009 tarihli yazı ile bildirildiği, ancak ihalenin açık ihale usulü ile yapıldığı ve üç isteklinin teklif verdiği, tüm tekliflerin yaklaşık maliyetin altında olduğu, teklifi geçerli olmayan isteklinin teklifinin daha düşük olması gerekçesinin rekabet ortamının oluşmadığı anlamını taşımayacağı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikayete konu ihalede, başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan Tavşancıoğlu İnş. Tes. Basın Yay. Mad. Tarım Ür. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. firmasına verilmiş olan Sefa Apartmanı D-Blok iş bitirme belgesinin geçersiz sayılmasını ve sahte düzenlenmiş olan belgelerin tespit edilerek sorumlular hakkında yasal işlem başlatılması iddialarına ilişkin olarak 17.06.2009 tarihinde Kurum kayıtlarına itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 06.07.2009 tarih ve 2009/UY.I-1827 sayılı Kurul kararı ile; ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyim belgesine ilişkin olarak teklifinde yer vermiş olduğu sözleşmenin noter onaylı olmaması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekçesiyle ihalede, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu Kurul kararının, ihale komisyonunun “Kamu İhale Kurulunun 06.07.2009 tarih ve 2009/UY.I-1827 sayılı kararı gereği düzeltici işlem belirlenmesi ve ihale sürecinin devamı istenmiştir. En uygun teklifi veren firma Tavşancıoğlu İnş. Ltd. Şti.’nin ilgili karar gereği teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır. Bu nedenle tek geçerli teklif olarak Özbileşen Doğalgaz Ltd. Şti.-Davutoğlu İnş. Ltd. Şti.’nin teklifi kalmıştır. 1 nolu ihale kararında en uygun teklifi veren firmanın yaklaşık 35.000 TL daha uygun teklifi veren firma, ihale kurul kararı ile elendikten sonra ihaleye geçerli teklif veren tek firma olan Özbileşen Doğalgaz Ltd. Şti.-Davutoğlu İnş. Ltd. Şti. kalmıştır. Bu durumda ihalede istenen rekabet ortamı ortadan kalktığından ihalenin iptal edilmesi komisyonumuzca uygun görülmüştür.” yönündeki gerekçeyle ihalenin iptal edilmesi gerektiğine karar verildiği ve ihale yetkilisi tarafından da 21.07.2009 tarihinde uygun görüldüğü tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesinde; “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir.” hükmü bulunmaktadır.

Üç isteklinin teklif verdiği başvuruya konu ihalede; en yüksek teklifi veren isteklinin teklifinin teklif mektubunun asgari yeterlik kriterlerini karşılamadığı gerekçesiyle idare tarafından ilk aşamada değerlendirme dışı bırakıldığı, en düşük teklifi veren isteklinin teklifinin ise anılan Kurul Kararı ile değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, ihalede başvuru sahibine ait teklifin tek geçerli teklif olması ve bu durumda rekabet ortamının ortadan kalktığı gerekçesiyle ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır. Ancak söz konusu ihalede her ne kadar tek geçerli teklif olsa da, bu teklifin yaklaşık maliyetin altında olduğu hususu dikkate alındığında idarenin, ihalenin iptal edilme yönündeki işleminin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca ihale komisyonu kararı üzerine idarece 21.07.2009 tarihinde iptal edildiği ancak idarenin iptal işleminde tespit edilen aykırılıklar nedeniyle iptal işlemi 4734 sayılı Kanuna uygun olmadığından, idarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline, karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede; ihale konusu işin adının “Çiçekdağı Bayram Tekin Lisesi Pansiyon Binası Onarım İşi” olduğu, yaklaşık maliyetin bayındırlık birim fiyatları esas alınarak 166.949,80 TL olarak belirlendiği, 4 adet ihale dokümanı satın alındığı, 3 isteklinin teklif verdiği, bir isteklinin teklifinin teklif mektubu uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin itirazen şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun düzeltici işlem kararı sonucunda değerlendirme dışı bırakıldığı, geriye geçerli tek teklif kaldığı ve teklif tutarının yaklaşık maliyete çok yakın olduğu gerekçesiyle, idarece ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

“Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39 uncu maddesinde, “ İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. …” hükmü,****

__

“ İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinde, “… İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır. …” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu ihalede 3 teklif verildiği, ihale komisyonunca yapılan ilk değerlendirme sonucunda, bir isteklinin teklifinin teklif mektubu uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, diğer iki teklifin uygun bulunduğu ve teklif tutarlarının sırasıyla 129.000,00 TL ve 158.666,00 TL olduğu, teklif tutarı 129.000,00 TL olan isteklinin üzerinde ihalenin bırakıldığı ve diğer teklifin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin şikayeti sonucunda, Kamu İhale Kurumunca ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirilme dışı bırakılması gerektiği yönünde düzeltici işlem kararı verildiği, idarece bu kararın uygulanması sonucunda geriye kalan tek geçerli teklifin ilk ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif tutarının üzerinde olduğu ve rekabet oluşmadığı gerekçesiyle, anılan Kanunun 39 uncu maddesi hükmü uyarınca ihale komisyonunca ihalenin iptal edildiği, 40 ıncı maddesi hükmü uyarınca da ihale yetkilisince ihale komisyonunca alınan ihalenin iptaline ilişkin kararın onaylandığı görülmüştür.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde, idarelerce bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde, kamu kaynaklarının verimli kullanılması gerektiği hükmüne yer verilerek, idarelere ayrıca bir sorumluluk yüklendiği anlaşılmaktadır. İdareler tarafından, kendilerine Kanunla verilen bu sorumluluğun yerine getirilebilmesi için, ihale süreci içerisinde ihale işlemleri ile ilgili olarak alınacak kararlarda takdir haklarının bulunduğu, ancak Kanunla verilen bu hakkın mutlak ve sınırsız olmayıp, bu takdir hakkının da kamu yararı gerektiren durumlarda idareleri lehine kullanabilecekleri açıktır.

İdarece, söz konusu ihalede geçerli tek teklif kaldığı ve teklif tutarının yaklaşık maliyete çok yakın olduğu, ayrıca ilk değerlendirmede ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif tutarının da üzerinde bir teklif olduğu, kamu kaynaklarının verimli kullanılması ilkesi gereğince, bu ihalede idarenin takdir hakkını ihalenin iptali yönünde kullandığı, idarece tesis edilen işlemin anılan Kanunun 5 inci, 39 uncu ve 40 ıncı maddesi hükümlerine uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, söz konusu ihalenin anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan ilkeler doğrultusunda, itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, idarenin ihalenin iptali kararının iptaline ilişkin çoğunluk kararına katılmıyoruz.

** Dr. Hasan GÜL Hicabi ECE **

** Başkan II. Başkan **