KİK Kararı: 2009/UY.I-1510 (11 Mayıs 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/043
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 11.05.2009
Karar No : 2009/UY.I-1510 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Akgün İnşaat Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti., Kazım Karabekir Mahallesi Terminal Cad. Akgün Apt. No:7/1 ERZURUM

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü, Çetin Emeç Bulvarı No:5 06450 Dikmen Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2008/210528 İhale Kayıt Numaralı "Erzurum 1500 Kişilik Öğrenci Yurdu İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.05.2009 tarih ve I.Y.09.43.G027/2009-16E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 04.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Erzurum 1500 Kişilik Öğrenci Yurdu İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Akgün İnşaat Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 20.04.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 21.04.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 22.04.2009 tarih ve 9670 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.04.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1- 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2- 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata aykırı olarak düzenlenen iş deneyim belgesinin iptal edilmesi için Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı’na bildirimde bulunulmasına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; kat karşılığı konut inşaatı işine ait ve Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı’ndan alınmış yüklenici-iş bitirme (iş deneyim) belgelerinin güncellenen tutarı teklif edilen bedelin %100 ünü karşılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 27.12.2005 tarihinde Erzurum 4 üncü Noterliği’nden tasdikli ve 30.000 TL bedel üzerinden akde bağlanan sözleşmeye istinaden yapılan beş bloktan oluşan ve toplam 40.085,10 m² kapalı alanlı, çevre düzenlemesi ve genel alt yapı işleriyle birlikte kat karşılığı konut inşaatı işi yaptıklarını, Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen iş deneyim belgesinde belge tutarının 40.085,10 m² inşaatın Bayındırlık ve İskan Bakanlığı inşaat m² rayiç fiyatı ile çarpımı sonucu belirlendiği (40.085,10 m² x 381 TL/ m² = 15.272.423,10 TL), sözleşme bedelinin 30.000 TL, iş deneyim belgesi tutarının 15.272.423,10 TL olduğu, idarenin iş deneyim tutarının güncellemesini belge tutarı üzerinden değil de sözleşme bedeli üzerinden yaptığı, iş deneyim tutarının güncellemesinin belge tutarı üzerinden yapılması gerektiği, iş deneyim belgelerinin güncellenmiş tutarının teklif ettikleri bedelden fazla olduğu, dolayısıyla istenilen iş deneyim tutarını fazlasıyla karşıladığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde bir karar olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanunun İhaleye Katılımda Yeterlik Kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin, mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin (b) bendinin 2 numaralı alt bendinde;

“ İsteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerde; mal ve hizmet alımları için son beş yıl içinde, yapım işleri için ise son on beş yıl içinde kamu veya özel sektörde o işe ait sözleşme bedelinin en az % 70'i oranında gerçekleştirdiği veya % 50'si oranında denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen benzeri işlerle ilgili deneyimini gösteren belgeler, ” in istenebileceği hükmü yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin “Belge Düzenleme Koşulları” başlıklı 51 inci maddesinde;

“ İş deneyim belgeleri; yazılı bir sözleşmeye bağlı olarak taahhüt edilen işlerde, tek sözleşme esas alınarak;

a) Geçici kabulü yapılmış işin yüklenicisine iş bitirme belgesi, (standart form KİK032.0/Y),

b) Geçici kabulü yapılmamış ancak sözleşme bedelinin asgari yüzde yetmişlik kısmı gerçekleşmiş işin yüklenicisine iş durum belgesi (standart form KİK033.0/Y),

...

Şeklinde, ilgilinin mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenir.

...

Kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlarda veya özel sektörde, herhangi bir ödeme programı bulunmayan işlerde fiziki gerçekleşme oranı, belge vermeye yetkili kılınan idarece belirlenerek sözleşme bedelinin gerçekleşme oranı bulunur ” hükmü,

“İş Deneyim Tutarının Tespiti” başlıklı 53 üncü maddesinin dördüncü fıkrasında; “ Kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlar ile özel sektörde gerçekleştirilen işlerin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı tutar esas alınır. ” hükmü

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 54 üncü maddesinin (a) bendinin 2 nci alt bendinde;

“ Yurtiçinde veya yurt dışında özel sektöre taahhüt edilen işler için iş bitirme belgesi, yapım işini noter tasdikli sözleşme ile taahhütte bulunarak bitirenlere, sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak fiilen yapılan iş miktarı üzerinden, ilgisine göre; teknoloji geliştirme bölgesinin yetkili makamları tarafından düzenlenmesi üzerine Sanayi ve Ticaret Bakanlığının ilgili birimince onaylanmak; organize sanayi bölgesinde ise yetkili organ tarafından düzenlenmesi üzerine müteşebbis heyet kararına dayalı olarak müteşebbis heyet başkanınca, organize sanayi bölgesinde kredi kullandırılan işler için ise Sanayi ve Ticaret Bakanlığının ilgili birimince onaylanmak, diğer işler için ise ilgili belediye, valilik veya serbest bölge müdürlüğü tarafından onaylanmak suretiyle, tek sözleşme ile ilişkili olarak verilir. ” hükmü bulunmaktadır.

İdari şartnamenin 7.3.1 maddesinde; “ Son onbeş yıl içinde yurt içinde ve yurt dışında kamu veya özel sektörde sözleşme bedelinin en az % 70’i oranında gerçekleştirdiği veya % 50’si oranında denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili deneyimini gösteren şekli ve içeriği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esaslarda olmak üzere isteklinin teklif ettiği bedelin en az % 100’ü oranında iş deneyim belgesi,” düzenlemesi,

İdari şartnamenin 7.4 maddesinde; “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Bu ihalede benzer iş olarak: 29.12.2005 tarih ve 26038 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ‘’Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Daire Tebliğ’’de yer alan (B) Üst Yapı (Bina Grubu) İşlerden III Gruptaki işler benzer işlere denk sayılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi teklif mektubu ekinde iş deneyim belgesi olarak, Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen 21.01.2009 tarihli iş bitirme belgesini sunmuştur.

26.03.2009 tarihli ihale komisyonu kararında; “ İstekliden 05.03.2009 tarih ve 825 sayılı yazımız ile istenilen İş Deneyim Belgesi (Yüklenici – İş Bitirme) ile ilgili kanıtlayıcı belgeleri 09.03.2009 tarihinde Bakanlığımıza (Yapı İşleri Genel Müdürlüğü) iletilmiş olup, bu kanıtlayıcı belgeleri incelendiğinde; işe ait sözleşme bedelinin teklif edilen bedelin %100’ünü karşılamadığı ” gerekçesiyle Akgün İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Başvuru sahibinin teklif ekinde idareye sunmuş olduğu 21.01.2009 tarihli iş bitirme belgesinin Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı tarafından düzenlendiği, hem iş sahibi hem de yüklenicinin Akgün İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. olduğu, işin adının “Akgün Sitesi Sosyal Konut, Alt Yapı ve Çevre Düzenlemesi İnşaatı İşi”, sözleşme bedelinin 30.000 TL, belge tutarının 15.272.423,10 TL olduğu tespit edilmiştir.

İdarece istenen ve istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işe ait “Gayrimenkul Üzerine Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi” başlıklı sözleşmede; “ Taraflar:
1 ) Arsa sahipleri (Tomris ALPAGUT, Yurdagül HINISLIOĞLU, Bülent ERDUR, Gevher GÜNAY, Mustafa kemal GÜNAY, Sakıp Selçuk GÜNAY, Fundagül KOCAAY),
2 ) Yüklenici (Müteahhit): Akgün İnş. Taah. Tic. Ve San. Ltd. Şti.” düzenlemesine,

“Konusu” başlıklı maddesinde; “ Arsa sahipleri müştereken malik oldukları Erzurum İli Merkez ilçesi …. kayıtlı gayrimenkullerini, kat karşılığı inşaat yapmak üzere, toplam 10.909,53 m² arsayı yükleniciye ferdi etmeyi ve buna karşılık 48 adet ve aşağıda belirtilen m² de ve teknik özelliklerde bağımsız bölümleri, iskanları alınmış olarak anahtar teslimi yapıp teslim etmeyi taahhüt etmektedirler.” düzenlemesine,

Sözleşmenin 12 nci maddesinde; “ Müteahhit bu sözleşme eki özel ve teknik hükümlerine göre yapacağı yapının ekli krokide gösterildiği şekilde bağımsız bölümleri arsa sahiplerine herhangi bir bedel talep etmeden vermeyi kabul ve taahhüt eder …” düzenlemesine,

Sözleşmenin 30 uncu maddesinde; “ Sözleşmenin değeri 30.000 (Otuzbin) YTL’dir ” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sunduğu “Gayrimenkul Üzerine Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi”nin incelenmesi sonucunda; sözleşmenin 30 uncu maddesinde; “ Sözleşmenin değeri 30.000 (Otuzbin) YTL’dir ” düzenlemesine yer verilmiş olmasına rağmen, 30 uncu maddedeki bu ifadeyle taraflardan herhangi birinin diğerine, sözleşme konusu işe ilişkin bir bedel ödemesinin düzenlenmediği, kaldı ki aynı sözleşmenin 12 nci maddesinde müteahhidin herhangi bir bedel talep etmeden sözleşme konusu işi yapacağına ilişkin düzenleme yapıldığı tespit edilmiştir. Bu nedenle iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sunulan sözleşmenin işin sahibi ile yüklenici arasında yapılan ve bedel içeren bir sözleşme olmadığı sonucuna varılmıştır.

Yukarıda belirtilen Kanun ve Yönetmelik hükümlerinden anlaşılacağı üzere iş deneyim belgelerinin düzenlenmesinde sözleşmelerde yazılı bulunan bedel esas alınmaktadır. Başvuru sahibi tarafından sunulan kat karşılığı inşaat sözleşmesinde yapım işine ilişkin sözleşme bedeli öngörülmediğinden, bu şekilde yapılan inşaat işine ilişkin olarak iş deneyim belgesi düzenlenmesi 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata göre mümkün bulunmamaktadır. Kaldı ki başvuru sahibi adına düzenlenen iş deneyim belgesi kabul edilse dahi, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin 53 üncü maddesi uyarınca özel sektörde gerçekleştirilen işlerin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı tutarın esas alınması gerektiğinden, başvuru sahibinin iş deneyim belgesindeki sözleşme bedeli olan 30.000 TL’nin güncellenen tutarı teklif edilen bedelin %100 ünü karşılamayacaktır. Bu nedenle ihale komisyonunca başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin uygun bulunmayarak değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuat hükümlerine aykırılık olmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

4734 sayılı Kanun ve ilgili Yönetmelik hükümleri uyarınca iş deneyim belgelerinin düzenlenmesinde sözleşmelerde yazılı bulunan bedel esas alınmaktadır. Sözleşme bedeli öngörülmeyen kat karşılığı inşaat işlerine ilişkin olarak iş deneyim belgesi düzenlenmesi 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata göre mümkün bulunmamaktadır.

İnceleme konusu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı 1 inci teklif sahibi olarak belirlenen Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti. iş deneyimini tevsik amacıyla Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlenen 30.10.2008 tarihli iş deneyim belgesini (yüklenici-iş durum) sunmuştur.

Söz konusu iş deneyim belgesinde işin adı; “ Tuzla Hilal Toplu Konutları, 2. Etap 1. Bölge Konut İnşaatlarının kat karşılığı – hasılat paylaşımı usulü ile yapılması işi ”dir. İş deneyim belgesine konu işe ilişkin olarak Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. ile Demars İnşaat Turizm Tic.Ltd.Şti. arasında akdedilen sözleşmenin “Yüklenici Payının Belirlenmesi” başlıklı 3 üncü maddesinde; “ İş bu sözleşme kat karşılığı-hasılat paylaşımı inşaat sözleşmesidir. Sözleşme konusu iş karşılığında; yapılacak bağımsız bölümlerden paylaşılacak olanlara ait ekli pay cetveline göre;

__

_ a) Paylaşıma konu bağımsız bölümlerin tamamı toplam 36.720 hisse olmak üzere; bu toplam hisse üzerinden 32.885 hisseye (YPO: %89,56) tekabül eden daireler sözleşme şartlarında yükleniciye ait olacaktır veya;_

__

_ b) Dairelerin idarece belirlenmiş satış fiyatları üzerinden, KDV dahil, toplam 36.720.000.-YTL (otuzaltımilyon yediyüzyirmibin YTL) olarak hesap edilen satış toplam geliri (STG)’nin yukarıdaki paya karşılık olarak yüklenicinin hesap ettiği 32.885.000 YTL’lik (otuzikimilyon sekizyüzseksenbeşbin YTL) kısmı (YPTG) sözleşme şartlarında yükleniciye aktarılacaktır._

__

…

__

Yüklenici, sözleşme esnasında; kat karşılığı ( a bendi) veya hasılat paylaşımı (b bendi) usulünden hangisinin uygulanmasını talep ettiğini İdareye yazılı olarak bildirecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu sözleşmenin 3 üncü maddesinin (a) bendinde kat karşılığı seçeneğine yer verilmiş olup, bu bentteki seçenek herhangi bir bedel içermemektedir. (b) bendindeki hasılat paylaşımı seçeneğinde ise 32.885.000 YTL’lik bir bedel belirlenmiştir. Yüklenicinin bu iki seçenekten hangisini seçtiğine ilişkin herhangi bir belge sunulmamıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Komisyonların İnceleme Yetkisi” başlıklı 57 nci maddesinde; “ İhale komisyonları isteklilerce sunulan iş deneyim belgelerindeki bilgilerin incelenmesi amacıyla;

__

_ İş bitirme belgesinin ekinde; sözleşme, hakediş raporları, geçici kabul tutanağı, kesin hakediş raporu ve işin niteliğine göre varsa tasfiye tutanağı, keşif artış olurları, ek sözleşme ve devir sözleşmesi, iş ortaklığı sözleşmesi, alt yüklenici ile yüklenici arasında düzenlenmiş noter onaylı sözleşme, alt yüklenicinin iş için yükleniciye düzenlediği fatura suretleri, alt yüklenicilerde çalışanların vergi ve sosyal sigorta prim ödemelerini gösterir belgeler,_

__

_ İş durum belgesinin ekinde; sözleşme, hakediş raporları, varsa tasfiye tutanağı, devir sözleşmesi, iş ortaklığı sözleşmesi, _

__

_ İş denetleme belgesi ile ilgili olarak; mezuniyet belgesi, meslek odası belgesi, görevlendirme yazısı, geçici kabul tutanağı, hakediş raporları, varsa kesin hakediş raporu, özel sektörde görev yapanlar için bu sayılanlara ek olarak, işin başında idareye vermiş olduğu taahhütname, müteahhidin teknik personel bildirimi, sosyal sigorta prim ödemelerini gösteren belgeler,_

__

_ İş yönetme belgesinin ekinde; mezuniyet belgesi, meslek odası belgesi, görevlendirme yazısı, geçici kabul tutanağı, hakediş raporları, varsa kesin hakediş raporu, _

__

_ Özel inşaatlara ait işin sahibiyle yüklenici arasında noter onaylı inşaat sözleşmesi, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden alınan iş yeri bildirgesi, _

__

_ gibi belgelerden gerekli gördüklerini, yurt dışında iş veya görev yapanlardan da yukarıda sayılanların muadili belgeler isteyebilir_.” hükmü yer almaktadır.

Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sözleşmede belirtilen ve yukarıda değinilen kat karşılığı veya hasılat paylaşımı usulünden hangisinin seçildiğine ilişkin, incelemeye konu ihaleyi yapan idare tarafından araştırma yapıldığına dair herhangi bir belge sunulmadığından, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda belirtilen 57 nci maddesi uyarınca, Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu iş deneyim belgesi ile ilgili olarak gerekli araştırmanın yapılarak, bu araştırmadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2- 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata aykırı olarak düzenlenen iş deneyim belgesinin iptal edilmesi için Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı’na bildirimde bulunulmasına,

Oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin “Belge Düzenleme Koşulları” başlıklı 51 inci maddesinde;

“ İş deneyim belgeleri; yazılı bir sözleşmeye bağlı olarak taahhüt edilen işlerde, tek sözleşme esas alınarak; mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenir.”

__

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 54 üncü maddesinin (a) bendinin 2 nci alt bendinde;

“ Yurtiçinde veya yurt dışında özel sektöre taahhüt edilen işler için iş bitirme belgesi, yapım işini noter tasdikli sözleşme ile taahhütte bulunarak bitirenlere, sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak fiilen yapılan iş miktarı üzerinden, ilgilisi tarafından tek sözleşme ile ilişkili olarak verilir.” hükmü bulunmaktadır.

İncelemeye konu ihalede; başvuru sahibinin iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sunduğu “Gayrimenkul Üzerine Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi” nin incelenmesi sonucunda; sözleşmenin 30 uncu maddesinde; “ Sözleşmenin değeri 30.000 (Otuzbin) YTL’dir ” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin 53 üncü maddesi uyarınca özel sektörde gerçekleştirilen işlerin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı tutarın esas alınması gerekmekte, ayrıca iş deneyim belgesindeki sözleşme bedeli olan 30.000 TL’nin güncellenen tutarının teklif edilen bedelin %100 ünü karşılaması gerekmektedir. Başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde bu kişinin iş deneyim belgesinin güncellenmiş tutarının teklif ettiği bedelin % 100 ünü karşılamaması nedeniyle mevzuat aykırı bir yönü bulunmamakla birlikte; başvuru sahibinin iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sunduğu “Gayrimenkul Üzerine Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi”nin incelenmesi sonucunda; sözleşmenin 30 uncu maddesinde; “ Sözleşmenin değeri 30.000 (Otuzbin) YTL’dir ” düzenlemesine yer verilmiş olmasına rağmen, 30 uncu maddedeki bu ifadeyle taraflardan herhangi birinin diğerine, sözleşme konusu işe ilişkin bir bedel ödemesinin düzenlenmediği, keza aynı sözleşmenin 12 nci maddesinde müteahhidin herhangi bir bedel talep etmeden sözleşme konusu işi yapacağına ilişkin düzenleme yapıldığı şeklindeki gerekçelerle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uygunluk bulunmamaktadır. Çünkü; 4734 sayılı Kanun ve ilgili Yönetmelik hükümleri uyarınca iş deneyim belgelerinin düzenlenmesinde sözleşmelerde yazılı bulunan bedel esas alınmaktadır. Başka bir ifadeyle yürürlükteki mevzuat bir bedel içeren sözleşmeden söz etmekte, sözleşmedeki bedelin ödenip ödenmemesi ile düzenlenecek belge arasında bir illiyet bağı kurmamaktadır.

Ayrıca;inceleme konusu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı 1 inci teklif sahibi olarak belirlenen Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti. iş deneyimini tevsik amacıyla Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlenen 30.10.2008 tarihli iş deneyim belgesini (yüklenici-iş durum) sunmuştur.

Söz konusu iş deneyim belgesinde işin adı; “ Tuzla Hilal Toplu Konutları, 2. Etap 1. Bölge Konut İnşaatlarının kat karşılığı – hasılat paylaşımı usulü ile yapılması işi ”dir. İş deneyim belgesine konu işe ilişkin olarak Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. ile Demars İnşaat Turizm Tic.Ltd.Şti. arasında akdedilen sözleşmenin “Yüklenici Payının Belirlenmesi” başlıklı 3 üncü maddesinde; “ İş bu sözleşme kat karşılığı-hasılat paylaşımı inşaat sözleşmesidir. Sözleşme konusu iş karşılığında; yapılacak bağımsız bölümlerden paylaşılacak olanlara ait ekli pay cetveline göre;

__

_ a) Paylaşıma konu bağımsız bölümlerin tamamı toplam 36.720 hisse olmak üzere; bu toplam hisse üzerinden 32.885 hisseye (YPO: %89,56) tekabül eden daireler sözleşme şartlarında yükleniciye ait olacaktır veya;_

__

_ b) Dairelerin idarece belirlenmiş satış fiyatları üzerinden, KDV dahil, toplam 36.720.000.-YTL (otuzaltımilyon yediyüzyirmibin YTL) olarak hesap edilen satış toplam geliri (STG)’nin yukarıdaki paya karşılık olarak yüklenicinin hesap ettiği 32.885.000 YTL’lik (otuzikimilyon sekizyüzseksenbeşbin YTL) kısmı (YPTG) sözleşme şartlarında yükleniciye aktarılacaktır._

__

Yüklenici, sözleşme esnasında; kat karşılığı ( a bendi) veya hasılat paylaşımı (b bendi) usulünden hangisinin uygulanmasını talep ettiğini İdareye yazılı olarak bildirecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu sözleşmenin 3 üncü maddesinin (a) bendinde kat karşılığı seçeneğine yer verilmiş olup, bu bentteki seçenek herhangi bir bedel içermemektedir. Sözleşmenin (b) bendindeki hasılat paylaşımı seçeneğinde ise 32.885.000 YTL’lik bir bedelden söz edilmektedir.

İhale dosyasında işin yüklenicisi olan Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işle ilgili sözleşmede yer alan alternatiflerden kat karşılığı yapım veya hasılat paylaşımı usulünden hangisinin seçildiğine ilişkin herhangi bir belge ve bilgi bulunmamaktadır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan kat karşılığı inşaat sözleşmesinde yapım işine ilişkin net bir sözleşme bedeli öngörülmediğinden ve bu şekilde yapılan inşaat işine ilişkin olarak herhangi bir iş deneyim belgesi düzenlenmesi 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuata göre mümkün bulunmamaktadır. Bu nedenle incelenen ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin de ihale dışı bırakılması suretiyle düzeltici işlem tesis edilmesi gerktiği şelindeki düşüncemle Kurul Kararına katılıyorum.

Abdullah DÜNDAR

** Kurul Üyesi**

**
**

KARŞI OY

İdari şartnamenin 7.3.1 maddesinde; “ Son onbeş yıl içinde yurt içinde ve yurt dışında kamu veya özel sektörde sözleşme bedelinin en az % 70’i oranında gerçekleştirdiği veya % 50’si oranında denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili deneyimini gösteren şekli ve içeriği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen esaslarda olmak üzere isteklinin teklif ettiği bedelin en az % 100’ü oranında iş deneyim belgesi,” düzenlemesi,

** İdari şartnamenin 7.4 maddesinde; “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Bu ihalede benzer iş olarak: 29.12.2005 tarih ve 26038 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ‘’Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Daire Tebliğ’’de yer alan (B) Üst Yapı (Bina Grubu) İşlerden III Gruptaki işler benzer işlere denk sayılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı anlaşılmıştır.**

İhale üzerinde bırakılan Demars İnş. Turizm Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik amacıyla Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. tarafından düzenlenen 30.10.2008 tarihli iş deneyim belgesini (yüklenici-iş durum) sunduğu anlaşılmıştır.

Söz konusu iş deneyim belgesinde işin adı; “ Tuzla Hilal Toplu Konutları, 2. Etap 1. Bölge Konut İnşaatlarının kat karşılığı – hasılat paylaşımı usulü ile yapılması işi ”dir. İş deneyim belgesine konu işe ilişkin olarak Kiptaş İstanbul Konut İmar Plan Turizm Ulaşım San. ve Tic. A.Ş. ile Demars İnşaat Turizm Tic.Ltd.Şti. arasında akdedilen sözleşmenin “ Yüklenici Payının Belirlenmesi” başlıklı 3 üncü maddesinde; “ İş bu sözleşme kat karşılığı-hasılat paylaşımı inşaat sözleşmesidir. Sözleşme konusu iş karşılığında; yapılacak bağımsız bölümlerden paylaşılacak olanlara ait ekli pay cetveline göre;

__

_ a) Paylaşıma konu bağımsız bölümlerin tamamı toplam 36.720 hisse olmak üzere; bu toplam hisse üzerinden 32.885 hisseye (YPO: %89,56) tekabül eden daireler sözleşme şartlarında yükleniciye ait olacaktır veya;_

__

_ b) Dairelerin idarece belirlenmiş satış fiyatları üzerinden, KDV dahil, toplam 36.720.000.-YTL (otuzaltımilyon yediyüzyirmibin YTL) olarak hesap edilen satış toplam geliri (STG)’nin yukarıdaki paya karşılık olarak yüklenicinin hesap ettiği 32.885.000 YTL’lik (otuzikimilyon sekizyüzseksenbeşbin YTL) kısmı (YPTG) sözleşme şartlarında yükleniciye aktarılacaktır._

__

Yüklenici, sözleşme esnasında; kat karşılığı ( a bendi) veya hasılat paylaşımı (b bendi) usulünden hangisinin uygulanmasını talep ettiğini İdareye yazılı olarak bildirecektir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Bahse konu sözleşmenin 3 üncü maddesinin (b) bendinde 32.885.000 YTL’lik bir bedel belirtildiği anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Komisyonların İnceleme Yetkisi” başlıklı 57 nci maddesinde; “ İhale komisyonları isteklilerce sunulan iş deneyim belgelerindeki bilgilerin incelenmesi amacıyla;

__

_ İş bitirme belgesinin ekinde; sözleşme, hakediş raporları, geçici kabul tutanağı, kesin hakediş raporu ve işin niteliğine göre varsa tasfiye tutanağı, keşif artış olurları, ek sözleşme ve devir sözleşmesi, iş ortaklığı sözleşmesi, alt yüklenici ile yüklenici arasında düzenlenmiş noter onaylı sözleşme, alt yüklenicinin iş için yükleniciye düzenlediği fatura suretleri, alt yüklenicilerde çalışanların vergi ve sosyal sigorta prim ödemelerini gösterir belgeler,_

hükmü yer almaktadır.

Bu hükme göre ihale üzerinde bırakılan Demars İnşaat Turizm Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesi ekinde; sözleşme, hakediş raporları, geçici kabul tutanağı, kesin hakediş raporuna ilişkin belgelerin teklif dosyası içerisinde yer aldığı, sözleşmede yazılı olan bedel ile iş deneyim belgesinde belirtilen bedelin birbiri ile örtüştüğü ve istenilen oranda iş deneyim belgesi tutarını karşıladığı anlaşıldığından, idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olarak yapmış olduğu işlemin yerinde olduğu, dolayısıyla 4734 sayılı kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c ) bendi gereğince şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurulun düzeltici işlem kararına katılmıyorum.

__

__

**Hicabi ECE ******

** II. Başkan **

**
**

KARŞI OY

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğin “Belge Düzenleme Koşulları” başlıklı 51 inci maddesinde, “İş deneyim belgeleri; yazılı bir sözleşmeye bağlı olarak taahhüt edilen işlerde, tek sözleşme esas alınarak;

a) Geçici kabulü yapılmış işin yüklenicisine iş bitirme belgesi, (standart form KİK032.0/Y),

b)Geçici kabulü yapılmamış ancak sözleşme bedelinin asgari yüzde yetmişlik kısmı gerçekleşmiş işin yüklenicisine iş durum belgesi (standart form KİK033.0/Y),

...

Şeklinde, ilgilinin mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenir.

...

Kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlarda veya özel sektörde, herhangi bir ödeme programı bulunmayan işlerde fiziki gerçekleşme oranı, belge vermeye yetkili kılınan idarece belirlenerek sözleşme bedelinin gerçekleşme oranı bulunur” hükmü bulunmaktadır.

Bilindiği üzere özel hukukta, belli bir edimin yerine getirilmesini taahhüt eden karşılıklı iradeler sözleşme olarak imza altına alınmakta ve iki taraflı bir hukuki işlem olan bu nitelikte sözleşmeler yazılı metinler olarak hukuki bir değer taşımaktadır. Bu bakımdan konusu belli bir edimin yerine getirilmesi olan sözleşmeler genellikle bir bedel içermekte ve kural olarak sözleşme bedeli de yazılı olarak sözleşme metninde yer almaktadır. Bununla birlikte, birtakım sözleşmeler (konusu bir edimin yerine getirilmesini içerse bile) istisnai olarak bir bedel içermeyebilir. “İstisna akdi” olarak tanımlanan kat karşılığı sözleşmeler bu türden sözleşmelere örnek gösterilebilir. Bu türden sözleşmelerde, genellikle sözleşme bedeli yazılmamakla ise de (kaldı ki şikayete konu işte sözleşme bedeli yer almaktadır.), söz konusu sözleşmeye dayalı olarak verilen diğer resmi belgelerde, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı tarafından belirlenen yapı sınıfları ve bunlara ilişkin birim fiyatlar yada m2 bedelleri esas alınarak sözleşme bedeli tespit edilmekte, bu bedel tüm resmi işlerde dikkate alınarak kullanılmaktadır.

İş deneyim belgesi istenilmesinin amacı ve Yönetmeliğin 54 üncü maddesi dördüncü paragrafındaki “Kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlar ile özel sektörde gerçekleştirilen işlerin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı tutar esas alınır.” hükmü birlikte değerlendirildiğinde; bedeli tespit edilebilir nitelikte olan sözleşmelere dayalı olarak düzenlenmiş bulunan iş deneyim belgelerinin de, ilgililerin belli bir işe ait iş deneyimlerini gösterebileceği, bu türden sözleşmelere dayalı verilmiş olan iş deneyim belgelerinin de belge sahiplerinin ihale konusu işin yapılabilirliği hususunda sağlıklı veriler olarak dikkate alınabileceği ve bunun mevzuatta öngörülen amaca uygun olacağı görüş ve kanaatindeyiz.

Başvuru sahibinin sunduğu belgede sözleme bedeli 30.000,00 TL, belge tutarının 15.272.423,10 TL olarak yer almaktadır.

Bu durumda, sözleşme bedelinin sembolik olarak belirlendiği, ancak belge tutarının Bayındırlık ve İskan Bakanlığı verilerine göre 15.272.423,10 TL olarak belirlendiği ve bu değerin resmi bir değer olduğu, öte yandan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 51 inci maddesi dördüncü paragrafındaki hüküm uyarınca sözleşmede yazılı olan bedelin iş deneyiminin tespitinde asli unsur olmadığı, önemli olanın tespit edilen ve gerçek değer olduğu hususları göz önünde bulundurulduğunda; başvuru sahibinin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin işin kat karşılığı inşaat işine ait olması nedeniyle kabul edilmemesinde mevzuat hükümlerine uyarlık bulunmadığı kanaatindeyiz. (Kaldı ki bu hususta başka bir şikayet ile ilgili olarak Ankara 6. İdare Mahkemesince verilen 2008/1571 esas nolu karar bulunmaktadır.)

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin değerlendirmeye alınması** __****yönünde karar verilmesi gerektiği görüşümüzle, Kurul Çoğunluğunun ekonomik açıdan 2 nci en iyi teklif sahibi isteklinin iş deneyim belgesi hususundaki “** Düzeltici işlem belirlenmesine,” kararına katılmakla birlikte başvuru sahibinin “ … iş deneyim belgesinin iptal edilmesi için Erzurum Yakutiye Belediye Başkanlığı’na bildirimde bulunulmasına,” kararına katılmıyoruz.

__

__

__

** Ali KAYA Hakan GÜNAL**

**Kurul Üyesi Kurul Üyesi **