KİK Kararı: 2009/UM.III-3013

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/084
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 14.12.2009
Karar No : 2009/UM.III-3013
BAŞVURU SAHİBİ:
Nursev Tıbbi Malzeme Tic. Ltd. Şti., -||güvenevler Mahallesi|güz Sokak|8/6||a.Ayrancı|merkez|ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gata Haydarpaşa Eğitim Hastanesi Komutanlığı, Tıbbiye Caddesi Üsküdar/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/110388 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbi Sarf Malzeme Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.12.2009 tarih ve III.M.26.10.0259/2009-12 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesi Komutanlığı tarafından 25.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tıbbi Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Nursev Tıbbi Malzeme Tic. Ltd. Şti.’nin 07.12.2009 tarih ve 24321 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesi Komutanlığının “5 Kalem Tıbbi sarf Malzemesi Alımı” ihalesinin, SGK Sağlık Uygulama Tebliğinin 20.3.6. numaralı maddesinde yazılı “Bal ve bal içerikli yara bakım ürünlerinin bedelleri yatan hastalar dâhil kurumca karşılanmaz” hükmü gereğince ihale sürecinin devamının mümkün olmaması gerekçe gösterilerek iptal edilmesine karar verildiği, bunun üzerine Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’na ve Danıştay 10. Dairesine söz konusu bal ve bal içerikli yara bakım ürünlerinin ilgili madde kapsamından çıkarılması için başvuruda bulunulduğu, ilgili maddede “bal ve bal özlü” ibaresinin yer alması nedeniyle çok faydalı ve tıbben onaylanmış olan bu ürün tedavide kullanılamadığı gibi, ödeme yapılamaması nedeniyle satış gerçekleştirilemediğinden ihalenin iptal edildiği, yapılan işlemde keyfi bir uygulamanın gözetildiği, Danıştay’da açılan davanın akıbetinin belirlenmesinden sonra ihaleye ilişkin karar verilmesinin gerektiği, ihalenin iptal edilmesinin 4734 sayılı yasa ve uygulama yönetmeliğine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından sunulan 07.12.2009 tarihli başvuru dilekçesi ve eklerinin incelenmesinden; 25.09.2009 tarihinde yapılan ihalenin 10.11.2009 tarihinde iptal edildiği, idarenin Kurumumuza gönderdiği 10.12.2009 tarih ve 8770-1230-09 sayılı yazıdan, iptal işleminden önce idareye bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı ve iptal kararının itirazen şikâyet üzerine alınmadığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5812 sayılı Kanunla değişik 56 ncı maddesinde; "İdare tarafından şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikâyet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir." hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde; "Başvurular öncelikle başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı yönünden incelenir." ve aynı Yönetmeliğin 17 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; "16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir." hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ'in “İtirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 8 maddesinde; _"(1) İdareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içersinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. _

__

(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikâyete konu edilebilir:

a) Şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından şikâyet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.

b) İtirazen şikâyet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.

__

(3) Herhangi bir şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir." açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi uyarınca şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına yönelik olarak yapılan itirazen şikâyet başvuruları inceleme konusu yapılabilecektir. İncelemeye konu ihalede, idarece iptal kararının şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine alınmadığı tespit edildiğinden, Kuruma itirazen şikâyet başvurusu yapılması mümkün bulunmamaktadır. Bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Milli Savunma Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **