KİK Kararı: 2009/UM.III-2873

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/082
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 01.12.2009
Karar No : 2009/UM.III-2873
BAŞVURU SAHİBİ:
Draeger Medical Ag - Co Kg, Eston Çamlıevler Sitesi A-6 Blok D:5 34752 İçerenköy / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğü, Kemankeş Cad. Karamustafa Paşa Sok. No:21 34425 Karaköy Beyoğlu / İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/156475 İhale Kayıt Numaralı "4 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.11.2009 tarih ve III.M.23.56.0075/2009-43E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğü tarafından 05.11.2009 tarihinde Pazarlık Usulü ile yapılan “4 Kalem Tıbbi Cihaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak Draeger Medical Ag - Co Kg’nin 04.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 10.11.2009 tarih ve 22867 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihaleye, idarenin kendilerine faks yolu ile gönderdiği 02.11.2009 tarihli yazı ile davet edildikleri, ihale dokümanının 03.11.2009 tarihinde satın alındığı, teknik ve idari şartnamenin incelenmesi neticesinde 2 nci ve 3 üncü kalemlere teknik şartname açısından uymadıklarının anlaşıldığı, 04.11.2009 tarihli dilekçe ile ihale dokümanına yönelik itirazların idareye sunulduğu, idarenin 05.11.2009 tarihinde kendilerine kesinleşen ihale kararını bildirdiği ve 06.11.2009 tarihli yazı ile şikayet başvurusunu reddettiğini bildirdiği, 4734 sayılı Kanunun 13/a maddesine göre pazarlık usulü ile yapılan ihalelerde isteklilere 25 gün öncesinden ilan ve bilgilendirme yapılması gerektiği, idarenin ihale tarihinden 3 gün önce istekli olabilecekleri davet ederek zeyilname talep sürecini ve olası zeyilnamenin 10 gün öncesinden isteklilere tebliğ edilmesi olanağını ve ihale dokümanında açıklama talep edilmesi imkanını ortadan kaldırıldığı ve bu nedenle ihaleye teklif vermelerinin engellendiği, ayrıca idarece düzenlenen zeyilnamenin kendilerine 04.11.2009 tarihinde mesai bittikten sonra faks yolu ile bildirilmesinin idarenin ne kadar gayri ciddi ve hukuka aykırı işlem yaptığını gösterdiği, bununla birlikte söz konusu ihalede verilen 45 günlük teslim süresinde, daha önceden haberi olmayan bir firmanın söz konusu cihazları teslim etmesinin mümkün olmadığı ve bu durumda anılan Kanunun eşit muamele ve rekabet ortamının sağlanması ilkelerine aykırı işlem yapıldığı, başvuruya konu ihalede ihale yetkilisi ile ihale komisyon üyesi olan doktorların konun uzmanı olmadığı ve ihale dokümanı kapsamında verilen CD’lerin mevzuat gereği taşıması gereken şartları taşımadığı, bu durumda başvuruya konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddialarına yönelik olarak yapılan incelemede, ihale onay belgesinde yer alan ihale ile ilgili açıklamalar bölümünde, ülkemizde ve dünyada birçok insanın ölümüne sebep olan H1N1 Pandemisi dolayısı ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21 (b) maddesi hükümleri doğrultusunda alımın yapılacağı belirtilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Pazarlık Usulü” başlıklı 21 inci maddesinde;

“a ) Açık ihale usulü veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihale sonucunda teklif çıkmaması.__

__

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.__

__

c) Savunma ve güvenlikle ilgili özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.__

…...

…...

…...

(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.” hükmü yer almaktadır

İdarece 05.11.2009 tarihinde yapılacak olan ihaleye 9 kişinin davet edildiği, bu kişiler arasında başvuru sahibinin de yer aldığı, 02.11.2009 tarihinde faks yoluyla gönderilen ve ayrıca aynı gün iadeli taahhütlü posta yoluyla da gönderildiği belirtilen teklif vermeye davet yazısı üzerine, başvuru sahibi tarafından 03.11.2009 tarihinde ihale dokümanının satın alındığı, ihale dokümanı satın alındığına dair düzenlenen standart formda başvuru sahibi tarafından “ Elektronik posta yoluyla veya faks ile bildirim yapılmasını kabul etmiyorum” seçeneğinin işaretlendiği, bu arada 04.11.2009 tarihinde idarece bir zeyilname düzenlendiği ve başvuru sahibinin 05.11.2009 tarihinde teklif zarfını idareye sunmuş olduğu tespit edilmiştir. Başvuru sahibine idarece 05.11.2009 tarihinde bildirilen kesinleşen ihale kararında, söz konusu ihaleye teklif mektubu vermeyip sadece dilekçe verildiğinden değerlendirmeye alınmadığının belirtildiği, ihale yetkilisinin İdari ve Mali İşler Daire Başkanı olduğu, ihale komisyon üyelerinden ikisinin doktor olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer alan tespitler ve Kanun hükmü birlikte değerlendirildiğinde, 4734 sayılı Kanunun 21/b maddesine göre ve salgın hastalık nedeniyle ivedi olarak yapılmadığına karar verilen söz konusu ihalede ilan yapılmasının zorunlu olmadığı, anılan Kanunun 29 uncu maddesinde yer alan ihale dokümanında değişiklik ve açıklama yapılmasına yönelik hükümlerin ilan yapılan ihalelere ilişkin olduğu, başvuruya konu ihalenin ilan yapılmadan gerçekleştirilen bir ihale olduğu bu nedenle söz konusu hükümlerin bu ihalede uygulanamayacağı anlaşıldığından bu konudaki iddia uygun bulunmamıştır.

Her ne kadar ihale dokümanı satın alındığına dair standart formda da faks yoluyla bildirim yapılmasını kabul etmediğini belirtmiş olsa da dilekçesinden, idarece düzenlenen zeyilnamenin kendisine faks yolu ile de olsa ulaştığının anlaşıldığı ve Tebligat Kanununun 32 nci maddesi gereğince tebliğ usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebliğe muttali olmuş ise muteber sayılacağından söz konusu iddia yerinde bulunmamıştır.

Ayrıca, başvuruya konu ihalede idarenin Kanuni zorunluluğunun 3 istekli davet etmesi olduğu göz önüne alındığında, idarenin 9 istekliyi davet ettiği ve 6 adet geçerli teklif verildiği anlaşıldığından, Kanunen gereken rekabet ortamının sağlandığı anlaşılmıştır.

İhale komisyon üyelerinin seçilmesi idarenin yetkisinde olan bir husus olduğundan ve kişilerin uzmanlık alanlarının ihale konusu işle ilgili olup olmadığının idareden temin edilen belge ve bilgiler kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiaları yerinde bulunmamıştır.

Bununla birlikte, başvuru sahibinin, ihale dokümanı kapsamında verilen CD’lerin mevzuat gereği taşıması gereken şartları taşımadığı yönündeki iddiasına ilişkin yapılan incelemede,

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “ Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; “ İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne,

Yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında; “İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

İdareye yapılan şikayet başvurusunda söz konusu iddianın yer almadığı, bu nedenle idarenin şikayete verdiği cevapta da anılan iddiaya ilişkin herhangi bir değerlendirmenin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunmanın ön koşulu idareye usulüne uygun şikayet başvurusu yapılmasıdır. Anılan iddia ile ilgili başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından anılan mevzuat doğrultusunda bu iddiaya ilişkin başvurusu reddedilmiştir.

Ayrıca, başvuruya konu ihalenin, Kamu İhale Kurulunun Kurulun 23.11.2009 tarih ve 2009/UM.III-2836 sayılı kararı ile iptal edildiği anlaşıldığından karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.