KİK Kararı: 2009/UM.III-2837

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/081
Gündem No : 63
Karar Tarihi : 23.11.2009
Karar No : 2009/UM.III-2837
BAŞVURU SAHİBİ:
Su - Ka İnşaat Teks. - A. T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Av.Mahmut Kaçmaz Uğur Mumcu Caddesi No: 63/10 G.O.P./ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir Büyükşehir Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İzsu), İzsu Genel Müdürlüğü|||cumhuriyet Bulvarı|16|35250||konak|izmir

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/66039 İhale Kayıt Numaralı "Akuple Dirsekli ve Akuple Rekorlu Küresel Valf Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

13.11.2009 tarih ve III.M.22.79.0075/2009-41E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İzmir Büyükşehir Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 21.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Akuple Dirsekli ve Akuple Rekorlu Küresel Valf Alımı” ihalesine ilişkin olarak Su - Ka İnşaat Teks. - A. T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 19.10.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.10.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.11.2009 tarih ve 22392 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalede, kesinleşen ihale kararı ile ihalenin müvekkil şirket üzerinde bırakıldığının bildirildiği, ancak daha sonra 14.10.2009 tarihli kararla müvekkil şirkete ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif üzerinde bırakıldığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak, bir başka ihalede müvekkil şirket hakkında yasaklama kararı verilmesi işleminin başlatılması hususunun belirtildiği, ilgili mevzuatı gereğince, ihale tarihi itibariyle ihalelere katılmaktan yasaklanmamış olan istekliler hakkında ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda anılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hükme bağlandığından, ihale süreci içinde kendileri hakkında verilmiş herhangi bir ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmadığı sabit olmasına rağmen, idarece kendileri hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilmesi için işlem başlatılmış olması gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak, anılan ihalenin bir başka istekli üzerinde bırakılması yönünde alınmış olan kararda anılan mevzuat hükümlerine uyarlık bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 21.07.2009 tarihinde yapılan söz konusu ihaleye 5 isteklinin katıldığı, ihale komisyonunca yapılan değerlendirmede, bir isteklinin teklif mektubu uygun olmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin, geçerli olduğu tespit edilen isteklilerden en düşük teklif sahibi olan Su- Ka İnş. Teks. ve A.T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakılmasına karar verildiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak Valf San. A.Ş.’nin teklifinin belirlendiği, 03.08.2009 tarihinde her iki istekli için yasaklı olmadığına dair teyit belgelerinin alındığı, 17.08.2009 tarihli Yönetim Kurulu Kararı ile ihale kararının onaylandığı, kesinleşen ihale kararının isteklilere bildirildiği, daha sonra Su- Ka İnş. Teks. ve A.T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 18.09.2009 tarihli yazı ile idareye ihalenin üzerinde bırakıldığının bildirilmiş olmasına rağmen henüz sözleşmeye davet edilmediklerini ve davet edilmeyi beklediklerini belirttikleri, bunun üzerine, 08.10.2009 tarihli Yönetim Kurulu Kararı ile, kendileri tarafından ihalesi yapılan başka bir iş ile ilgili olarak söz konusu firma hakkında yasaklılık işlemi başlatıldığından başvuruya konu ihalede, alınan 17.08.2009 tarih ve 21/473 sayılı Yönetim Kurulu Kararının iptal edilerek, ihalenin ihale komisyonunca ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenen Valf San. A.Ş.’nin üzerinde bırakılmasına karar verildiği ve bu hususun başvuru sahibine ve Valf San. A.Ş.’ye 14.10.2009 tarihli yazılarla bildirildiği görülmüştür.

İdareden faks yolu ile temin edilen ve başvuru sahibinin yasaklılık işleminin başlatıldığına ilişkin olarak Valilik Makamına yazılmış olan 28.09.2009 tarihli yazıda, 10.08.2009 tarihinde yapılan "100.000 adet 020 mm Yaş Tip B Class Soğuk Su Sayacı satın alınması" ihalesinde ihaleye teklif sunan, Su- Ka İnş. Teks. ve A.T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihalede vermiş olduğu Sanayi ve Ticaret Bakanlığı Ölçüler ve Standartlar Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen AT Tip Onay Belgesinin sahte olduğunun tespit edildiği ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 17 nci maddesinin c bendindeki "sahte belge veya teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek" fiilinin işlenmesi nedeniyle aynı kanunun 10. maddesi gereği teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bu nedenle anılan Kanunun 58 inci maddesi gereğince İZSU Genel Müdürlüğü makamının 15.09.2009 tarih ve 7602 sayılı onayı ile Su- Ka İnş. Teks. ve A.T. Üretim ve Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında yasal işlemin başlatılmasının uygun görüldüğü, yazı ve eklerinin İçişleri Bakanlığına havalesinin istendiği tespit edilmiştir. Ayrıca yapılan sorgulamada, başvuru sahibinin 13.11.2009 tarihinden itibaren 1 yıl süreyle ihalelere katılmaktan yasaklandığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde**;** “ 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.__

_ …._

__

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

__

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

__

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür. ” hükmü bulunmaktadır.

Aynı Kanunun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40 ıncı maddesinin son fıkrasında; “ İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir. ” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca idareler tarafından ihale kararının onayından önce ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklılık teyidinin alınması gerekmektedir. Söz konusu hüküm, aynı Kanunun ihaleye katılamayacak olanların hüküm altına alındığı 11 inci maddesinin ilk fıkrasının (a) bendinde belirtilen 4734 sayılı Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların ihaleye katılmalarını engellenmesini teminen düzenlenmiştir.

Diğer taraftan, yasaklama kararlarının yürürlüğe girdiği tarih itibariyle hüküm ifade edeceği açık olmakla birlikte 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin üçüncü fıkrasındaki düzenleme yasak fiil ve davranışları tespit eden idarenin yasaklama kararının yürürlüğe gireceği tarihe kadar yapması gereken işlemleri düzenleyerek, yasak fiil ve davranışta bulunan isteklilerin aynı idare tarafından yapılan diğer ihalelere de iştirak ettirilmeyeceği hüküm altına almıştır. Söz konusu Kanun hükmünün 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca idarenin sorumluluğunda bulunan yasaklı durumundaki isteklilerin tespit edilmesi ve ihaleye katılımlarının engellenmesi hükmünün uygulanmasına yönelik olduğu dikkate alındığında, yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından daha önce yapılan ve ihale süreci devam eden ihaleler için uygulanıp uygulanamayacağı hususunda ihale sürecinin 4734 sayılı Kanunda tanımlanan usul ve şartlarla mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerinde bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan işlemler olduğu göz önüne alınarak işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla, hakkında yasaklılık işlemleri başlatılmış olan başvuru sahibinin, aynı idare tarafından ihale edilmiş ve ihale süreci devam eden ihalede değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.