KİK Kararı: 2009/UM.III-2575

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/076
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 19.10.2009
Karar No : 2009/UM.III-2575
BAŞVURU SAHİBİ:
Testone Teknoloji Çözümleri San. ve Tic. Ltd. Şti., Evliya Çelebi Mahallesi Meşrutiyet Cad. No:68/4 Şişhane Beyoğlu/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş., Seyhan Barajı İçi 01121 Çukurova/ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/98977 İhale Kayıt Numaralı "Sayaç ve Akım Trafosu Yest Cihazı Satın Alınması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.10.2009 tarih ve III.M.21.26.0257/2009-3 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş. tarafından 06.08.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Sayaç ve Akım Trafosu Test Cihazı Satın Alınması” ihalesine ilişkin olarak Testone Teknoloji Çözümleri San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 12.10.2009 tarih ve 21466 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

İhale üzerinde bırakılan istekli Europower şirketinin sunmuş olduğu Sonyang Meter marka SY 3840 model test cihazının gerek teknik dokümanında yer alan gerekse firmanın internet sitesinde yayınlanan bilgiler uyarınca teknik şartnameye uygun olmadığı iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Kapsam” başlıklı 2 nci maddesinde; “b) Kamu iktisadi kuruluşları ile iktisadi devlet teşekküllerinden oluşan kamu iktisadi teşebbüsleri” hükmü,

Anılan Kanunun “İstisnalar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “g) 2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticari ve sınai faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli iki trilyon üçyüz milyar Türk lirasını (beşmilyon yetmişikibin seksen Türk Lirasını) aşmayan mal veya hizmet alımları… ” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu idarenin ana teşekkülü olan TEDAŞ Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü tarafından Kuruma yapılan başvuru üzerine, Kurulun 20.11.2003 tarih ve 2003/DK.D-482 sayılı kararı gereğince, adı geçen İdarenin “Muhtelif trafo, pano, modüler hücre, kesici, parafudur, sigorta, ayırıcı, iletken, direk ve elektrik dağıtımı ile ilgili diğer tüm AG/OG malzemeleri” işine ait hizmet alımları 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamında değerlendirilerek istisna kapsamına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalenin yaklaşık maliyeti dikkate alındığında, bu tutarın anılan Kanun hükmünde yer alan parasal tutarın altında olduğu bu sebeple de söz konusu başvurunun istisna kapsamında yapılan bir ihaleye ilişkin olduğu tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendinde belirtilen istisna kapsamında bulunan mal alımı ihalesine ilişkin Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisi bulunmamaktadır.

Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikayet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. İncelemeye konu ihalenin anılan Kanun kapsamında olmadığı tespit edilmiştir. Bu itibarla 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisi bulunmamaktadır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince; başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **

EK GEREKÇE

__

Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş. tarafından “ Sayaç ve Akım Trafosu Test Cihazı Satın Alınması ” işinin __Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 750.000,00 TL olarak belirlendiği; söz konusu ihalenin 4734 sayılı Kanun’un 3. maddesinin (g) bendi hükmü kapsamında yapıldığı anlaşılmıştır.

İncelemeye konu ihaleyi yapan idarenin ana teşekkülü olan Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü (TEDAŞ) tarafından Kurumumuza yapılan başvuru üzerine, Kurulun 20.11.2003 tarih ve 2003/DK.D-482 sayılı kararı gereğince, adı geçen İdarenin “ Muhtelif trafo, pano, modüler hücre, kesici, parafudur, sigorta, ayırıcı, iletken, direk ve elektrik dağıtımı ile ilgili diğer tüm AG/OG malzemeleri ” işine ait mal alımları 4734 sayılı Kanun’un 3. maddesinin (g) bendi kapsamında değerlendirilerek istisna kapsamına alındığından, Kurulca ihaleyi yapan idarenin istisna kapsamında olup olmadığı yönünde inceleme yapılmadan karar verilmiştir.

Ancak, 26.01.1994 tarih ve 21830 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan ana statüsünün 3/6. maddesinde, Enerji ve Tabîi Kaynaklar Bakanlığı ile ilgili olduğu belirtilen Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin (TEDAŞ), Başbakanlık Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından 03.04.2004 tarih ve 25422 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 02.04.2004 tarih ve 2004/22 sayılı Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı’nda, özelleştirme kapsam ve programına alınmasına; TEDAŞ’ın satış, kiralama, işletme hakkı devri ve işin gereğine uygun sair hukuki tasarruf yöntemlerinden biri veya birkaçının birlikte ve/veya ayrı ayrı uygulanması suretiyle özelleştirilmesine; özelleştirme işlemlerinin 31.12.2006 tarihine kadar karar verildiği belirtilmiştir.

Anılan hükümlerden, Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı’nın verildiği 02.04.2004 tarihinde özelleştirme programına alınarak, Özelleştirme İdaresi Başkanlığı’na devredilen TEDAŞ’ın bağlı olduğu Enerji ve Tabîi Kaynaklar Bakanlığı ile ilişkileri kesilerek anılan İdare’ye bağlandığı, bu suretle herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan TEDAŞ’a bağlı olan idarenin hukuki statüsüne göre değerlendirme yapılması gerekmektedir.

Gerek ihaleyi yapan idare olan Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş., gerekse de ana teşekkülü olarak kabul edilen Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü ayrı ayrı tüzel kişiliklere sahip kuruluşlar olup, özelleştirme kapsam ve programında olan bir kuruluşun ana statüsüne ilişkin olarak hukuki yapısının değişeceği, bu itibarla Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin de ayrı bir tüzel kişilik olması sebebiyle, ayrıca anılan Kanun’un 3. maddesi (g) bendi hükmü uyarınca istisna talebinde bulunması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun’un 2. maddesinin (b) bendinde; “Kamu iktisadi kuruluşları ile iktisadi devlet teşekküllerinden oluşan kamu iktisadi teşebbüsleri” , (d) bendinde ise; “(a), (b) ve (c) bentlerinde belirtilenlerin doğrudan veya dolaylı olarak birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulundukları her çeşit kuruluş, müessese, birlik, işletme ve şirketler.” hükmü,

Anılan Kanunun 3. Maddesinin (g) bendinde; “ 2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticari ve sınai faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli iki trilyon üçyüz milyar Türk lirasını (beşmilyon yetmişikibin seksen Türk Lirasını) aşmayan mal veya hizmet alımları… ” hükmü yer almaktadır.

Toroslar Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin ayrı bir tüzel kişilik olması sebebiyle, ihale konusu mal ve hizmetler için anılan Kanun’un 3. maddesi hükmü uyarınca, Kamu İhale Kurumu’ndan istisna talebinde bulunarak, Kurum tarafından idarelerine tanınacak istisna kapsamında ihale yapması gerekmekte ise de, ihaleyi yapan idarenin anılan Kanun’un 2. maddesi hükmü kapsamında olduğu, dolayısıyla anılan Kanun’un 3. maddesi (g) bendi hükmünden yararlanabileceği ve ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin de, istisna kapsamında belirlenen parasal limitin altında olduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanun’un 53. maddesi hükmü uyarınca; söz konusu şikayet başvurusunun Kurumun görev alanında bulunmadığı gerekçesiyle, başvurunun reddine karar verilebileceği sonucuna varılmıştır.

Yukarıda aktarılan gerekçenin de, anılan kararda yer alması gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

** KurulÜyesi **