KİK Kararı: 2009/UM.III-2103 (17 Ağustos 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/063
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 17.08.2009
Karar No : 2009/UM.III-2103
BAŞVURU SAHİBİ:
Mvm Medikal Veteriner Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti, -||kayışdağı Mahallesi|akyazılı Caddesi|97|||kadıköy|istanbul(Ana)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğü, Kemankeş Cad. Kara Mustafa Paşa Sok. No:21 Karaköy İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/73618 İhale Kayıt Numaralı "2009 Yılı 4 Kalem Görüntüleme Cihazı Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.08.2009 tarih ve III.M.16.24.G024/2009-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Hudut ve Sahiller Sağlık Genel Müdürlüğü tarafından 30.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009 Yılı 4 Kalem Görüntüleme Cihazı Alımı” ihalesine ilişkin olarak MVM Medikal Veteriner Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 24.07.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 28.07.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 07.08.2009 tarih ve 18366 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.08.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1)__ İhale ilanının 2 nci maddesinin b bendinin;_“b) Teslim Yer(leri): İstanbul Bölge Donatım Müdürlüğü Depolarına ve İdarenin Göstereceği Yerlere ” _şeklinde düzenlendiği, ihale dokümanlarında yer alan düzenlemelerden, alınacak 4 Kalem malın hangi hastanelere kurulacağının belli olmadığı, çok fonksiyonlu tek fiat panelli dijital röntgen, U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi ve C-kollu röntgen cihazlarının 20'şer adet, mamografi cihazının ise 50 adet alınacağı dikkate alınırsa, c ihazların kendilerine ait servis istasyonlarının bulunduğu şehre veya yakın şehirlerdeki hastanelere kurulması ile uzak mesafelerdeki hastanelere kurulmasının, maliyeti ve teklif bedelini önemli ölçüde etkileyeceği,

2. Alım konusu cihazların X ışını ihtiva eden cihazlar olduğu, bunların montajından sonra TAEK' dan ruhsat alınabilmesi için montaj yerlerinin hazırlanması (kurşun kaplanması, kapıların kurşunlu kapılarla değiştirilmesi ve tadilat işleri) gerektiği, ancak ihalenin 1, 2 ve 3 üncü kalemlerinin montajlarıyla ilgili olarak bu kalemlere ait teknik şartnamelerde yapılan düzenlemeler ile sözleşme tasarısının 27.1.2 nci maddesi ve idari şartnamenin 48.2.1 inci maddesinde; montaj öncesi yer hazırlığı işlerinin yüklenici tarafından mı, yoksa idare veya ihtiyaç sahibi hastane tarafından mı yapılacağının belirtilmediği, cihazın kurulacağı odanın özellikleri ile ilgili olarak teknik şartnamede ayrıntılı düzenlemelere yer verilmemesinin sağlıklı teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,

3. İhalenin 2 nci kalemi olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi cihazı teknik şartnamesinin “Tekliflerin Hazırlanması ve Değerlendirilmesi” üst başlıklı bölümünün 4 üncü maddesinde “Fiyat Dışı Unsurlar” belirlendiği, 4.3 üncü maddesi ile idari şartnamenin 35.2 inci maddesinde yapılan;

"4.3. AEC (Automatic Exposure Control) sistemi 5 alanlı olan firma lehine**(1 puan)"** düzenlemesinin, ihale ilanında _“AEC (Automatic Exposure Control) sistemi 5 alanlı olan firma lehine**(2 puan)”** _olarak yer aldığı, ihale ilanı ve ihale dokümanı arasındaki bu uyumsuzluk nedeni ile tekliflerin sağlıklı değerlendirilmesinin yapılamayacağı,

4. İdari şartnamenin “Teknik Servis, Garanti ve Yedek Parça” üst başlıklı 7.5.3 üncü maddesinde 2 nci kalem U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi için; _“Satıcı firma teknik servis imkanlarını ve alt yapısını belgeleyeceklerdir. (Teknik personel sayısı, bakım onarım imkanları vb.) Teknik servis altyapısı araştırılacaktır.Teknik servis altyapısı yetersiz bulunan firmaların teklifleri reddedilecektir. ” _şeklinde yapılan __ düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa aykırı olduğu, teknik servis imkanları ve alt yapısı olarak nelerin dikkate alınacağının belirtilmesi gerektiği, zira servis personeli sayısı, üretici eğitimi almış personel sayısı, ülke genelinde yaygın servis istasyonu sayısı, her bir teknik personelin kullanımına yönelik teçhizat miktarı v.b. bakış açısına göre değişen kriterlerin mevcut olduğu, bunların belirlenmemesinin firmaların tekliflerinin sağlıklı değerlendirilmesine engel olacağı, ayrıca 2 nci kalem için ". ...Teknik servis altyapısı yetersiz bulunan firmaların teklifleri reddedilecektir." düzenlemesi yapılmışken diğer 3 kalem için bu düzenlemenin yapılmamış olmasının anlaşılamadığı, bu düzenlemeden yalnızca 2 nci kalem cihazlar için servis yeterlik kriteri arandığı anlamına çıktığı, oysa 1 inci kalem cihazların da aynı nitelikte olduğu,

5. 2 nci kalem U-kollu dijital radyografık görüntüleme sistemi için belirlenen fiyat dışı unsurların Kamu İhale Kanununa uygun olmadığı, 10 yıllık kullanım ömrü boyunca hastanelere maliyeti etkileyecek, tüp ve dedektör bedeli, bakım onarım bedelinin düşük olması gibi kriterlere yer verilmesi gerekirken verilmediği, buna mukabil, ihtiyaca göre yeterliliği zaten teknik şartnamede belirtilmiş olan özelliklerin daha az veya daha fazla olmasına göre puanlama yapıldığı,

6-) Sözleşme tasarısının, “Satış Sonrası Bakım, Onarım Ve Yedek Parça Temini” üst başlıklı 16.7.2 nci maddesi ile “Teknik Servis, Garanti Ve Yedek Parça” üst başlıklı 16.7.4 üncü maddesinin çelişkili ve eksik düzenlendiği, sözleşme tasarısının 16.7.2.1 inci maddesinde malın tamir süresi 3 (üç) iş günü olarak belirlenmiş olmasına karşın, 16.7.4 üncü maddesinde 1 inci kalem için 24 saat müdahale ve 3 gün tamir süresi olmak üzere toplam 5 gün, 2 nci kalem için 48 saat içinde müdahale, 48 saat onarım ve parça gerektirmesi halinde 10 gün olmak üzere toplam 14 gün olarak düzenlendiği, 2 nci kalem için “ ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi durumlarda ” bu sürenin de uzayabileceğinin belirtildiği, ihale tarihi itibariyle, coğrafi olarak yerleri belirsiz 20 hastaneye kurulacak olan sistemler için 2 yıllık garanti süresi boyunca hangi düzenlemenin uygulanacağının belirsiz olduğu, ayrıca, 1 nci kalem olan çok fonksiyonlu tek flat panelli dijital röntgen cihazı ile 2 nci kalem olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sisteminin, montaj gerektiren sistemler olduğundan, 3 gün içinde tamir edilememeleri halinde "benzer özellikleresahip başka bir malın tahsis edilmesi" nin __ imkansız olduğu, bu cihazlar X ışını ürettiklerinden, ancak TAEK yönetmeliklerine uygun olarak kurşunlanmış odada çalıştırılabilecekleri, bu haliyle, 3 gün içinde tamir edilemeyen cihazın, hastaneden sökülmesi ve yeni bir cihazın monte edilmesi gerekeceği, bunu da 3 üncü kalem C kollu röntgen cihazı dışındaki ihale konusu cihazlar için hiçbir firmanın karşılayabilmesinin mümkün olmadığı,

7-) İdari Şartnamenin 53.1 inci maddesinde yapılan; “53.1. İhale komisyonugerek duyduğu takdirde ihaleye katılan firmaların tümünden veya bir veya birkaçından teklif ettikleri sistem için bir bütün olarak (tüm alt sistemler, ekipmanlar, yazılım sistemleri) yurt içerisinde demonstrasyon yapmalarını isteyebilir. İstendiği takdirde demonstrasyon masrafları firmaya aittir.”**** düzenlemesinin 4734 sayılı Kanuna aykırılık teşkil ettiği, yeterlilik değerlendirmesinin ihale dokümanına göre mi, yoksa demonstrasyon ile mi yapılacağının ihale öncesinde belirlenmiş olması gerektiği, demonstrasyonun istenilmesi veya istenilmemesinin maliyeti ve dolayısı ile teklif fiyatını etkileyeceği,

İddia edilmekte ve itirazen şikayet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Malın Teslim Tarihi Ve Tarihleri İle Muayene Ve Kabul İşlemleri” başlıklı 48 inci maddesi;

_ “48.1. Malın teslim tarihi veya tarihleri (teslim programı)_

_ 48_ .1.1. Sözleşme karşılıklı olarak imzalandıktan sonra yükleniciye herhangi bir bildirim yapılmayacak olup sözleşmenin karşılıklı imzalanma tarihi, işe başlama tarihi sayılacaktır. Dış alım yapılacak kalemlerde akreditif işlemlerinin tamamlandığının idare tarafından yüklenicinin kendisine veya tebligat olarak gösterdiği adrese bildirilmesini müteakip işe başlangıç tarihi olarak esas alınacaktır. İşe başlama tarihinden itibaren en geç 120 (yüzyirmi) takvim günü içerisinde cihazlar teslim edilecektir. Mali yılın son günü olan 31/12/2009 tarihini geçemez.__

_ 48.2. Muayene ve kabul şekil ve şartları:_

_ 48.2.1. _İhale sonucu uhdesinde kalan mallarla ilgili yüklenici ile yapılan sözleşme neticesinde malın tesliminden önce, yüklenici ihale sırasında taahhüt etmiş olduğu tüm belge ve kriterlere uygun olmak kaydı ile ihale konusu işin teslimat programı ile, sözleşme tasarısına, 4734 sayılı Kamu İhale Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin denetim, muayene kabul yönetmelik hükümlerine, 4735 sayılı Kamu Sözleşmeleri Kanununa uygun olarak idare tarafından belirlenecek yerlere mesai saatleri içerisinde malın kurulumu, montajı yapılıp ürünle ilgili gerekli eğitimi verildikten sonra ürün çalışır hale getirildiğinden mal teslim edilmiş olup muayene işlemleri başlanacaktır. Yüklenici teslim programına uygun şekilde malın teslimi yapılması için gösterilen yerde malın teslimatı ve/veya montajı için uygun yer bulunmadığı takdirde bir tutanakla belirlenecek, durum yazılı olarak idareye bildirilecek idare başka bir teslimat yeri göstermemesi durumunda, söz konusu mal ihaleyi yapan idareye teslim edilecektir.

_ Teslim etme, teslim alma sekil ve_ şartlan:Sistemler (Cihazlar), Sözleşme karşılıklı olarak imzalandıktan sonra yükleniciye herhangi bir bildirim yapılmayacak olup sözleşmenin __karşılıklı imzalanma tarihi, işe başlama tarihi sayılacaktır. Dış alım yapılacak kalemlerde akreditif işlemlerinin tamamlandığının idare tarafından yüklenicinin kendisine veya tebligat olarak gösterdiği adrese bildirilmesini müteakip işe başlangıç tarihi olarak esas alınacaktır. İşe başlama tarihinden itibaren en geç 120 (yüzyirmi) takvim günü İstanbul Bölge Donatım Müdürlüğü Depolarına ve İdarenin göstereceği yerlere,

_Muayene ve kabul şekil ve şartları:__Muayene ve kabul şekil işlemleri, Resmi Gazete 25853 Sayılı, 22.06.2005 tarihinde yayınlanan (22.07.2005 tarihinde yürürlüğe giren) Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik hükümleri çerçevesinde idare tarafından kurulacak muayene ve kabul komisyonu tarafından, malların muayenesi ve kabulü yapılacaktır. Muayene ve kabul işlemleri esnasında idarenin talebi doğrultusunda yüklenici firma tarafından belirlenecek, mal ile ilgili uzman bir kişide hazır bulunacaktır.” _ şeklinde; Teknik şartnamenin “Montaj” başlıklı maddesi ise;

“ 1)Cihazlar hiç kullanılmamış ambalajında teslim edilecektir. Daha önce demo amaçlı olarak kesinlikle kullanılmamış olacaktır. Yaşı, imalat tarihi ve seri numarası ile belgelenecektir.__

_ 2)Cihazın montajı, hastane yönetimince gösterilen yere, firma tarafından ücretsiz ve şartnameye uygun olarak tamamlanacak ve sistem çalışır vaziyette teslim edilecektir.” _ şeklinde düzenlenmiştir.

İdari şartnamenin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinin (c) bendind; işin “Miktarı ve türü; Aşağıda tabloda belirtilen 4 kalem

Sıra No __

Cihaz Adı __

Adet __

1

Çok Foksiyonlu Tek Flat Panelli Dijital Röntgen

20

2

U-Kollu Dijital Radyografik Görüntüleme Sistemi

20

3

Seyyar C-Kollu Röntgen

20

4

Mamografi

50”

olarak belirlenmiştir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden alıma konu tıbbi cihazların öncelikle idarenin İstanbul Bölge Donatım Müdürlüğü depolarına konulacağı, ihtiyaca göre idareye bağlı ülke çapındaki sağlık kurumlarına gönderileceği, bu sağlık kurumlarının ise belirlenmediği anlaşılmakta olup, yaklaşık maliyet hesaplanırken cihazların teslim yerinin İstanbul depoları olarak dikkate alındığı, taşranın dikkate alınmadığı görülmüştür. İhale konusu işin yürütüleceği alanın ülke çapında olduğu, alıma konu cihazların sayısı, itina ile nakliye gerektiren hassas ve pahalı cihazlar olduğu, ihaleye konu mal alımının servis, idare elemanlarına eğitim, kabul ve muayene işlemlerinin de malın teslim edildiği yerlerde yapılacağı ve ilave bir maliyet getireceği göz önüne alındığında, isteklilerin tıbbi cihazların teslim edileceği yerler belirlenmediği için sağlıklı bir bedel öngörmelerinin mümkün olmadığı anlaşıldığından, ihale dokümanında alıma konu 4 kalem (110 parça) tıbbi cihazın montajının yapılacağı yerlerin belirlenmemiş olmasının sağlıklı teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğu sonucuna varılmış, bu nedenle iddia yerinde görülmüştür.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalenin 1 nci kalemi olan çok fonksiyonlu tek fiat panelli dijital röntgen cihazı teknik şartnamesinin 3.1 inci maddesinde; _"3.1. Montaj sırasında gerekli tavan, taban duvarlarındaki kablolama ve kanal işlemleri firma tarafından yapılarak sistem çalışır halde teslim edilecektir. Muayene esnasında lüzumlu her türlü personel ve test cihazı ve ortam firma tarafından temin edilecektir. " _düzenlemesinin,

İhalenin 2 nci kalemi olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi cihazı teknik şartnamesinin “Montaj” üst başlıklı bölümünün 2 nci maddesinde; _“2. Cihazın montajı, hastane yönetimince gösterilen yere, firma tarafından ücretsiz ve şartnameye uygun olarak tamamlanacak ve sistem çalışır vaziyette teslim edilecektir.” _düzenlemesinin,

İhalenin 3 üncü Kalemi olan seyyar C-kollu röntgen cihazı teknik şartnamesinin 13.1 inci maddesi ile 4 üncü kalemi olan mamografi cihazı teknik şartnamesinin 7.1 inci maddesinde ise;

_ "13.1. Firma cihazları ücretsiz olarak monte edecek ve tüm malzeme ve aksesuarları ile çalışır durumda teslim edecektir. Montaj için gerekli tüm malzeme ve masraflar firma tarafından karşılanacaktır. " _düzenlemesinin yer aldığı; sözleşme tasarısının 27.1.2 Maddesinde; _“ İdare, Yükleniciye ek mali yük getirmemesi kaydıyla malın montajının yapılacağı yeri her zaman değiştirebilir. Yüklenicinin montaj yerinin değişikliğine yönelik talebinin ise İdare tarafından uygun görülmesi zorunludur.” _düzenlemesinin, idari şartnamenin 48.2.1 maddesinde;

_ “İhale sonucu uhdesinde kalan mallarla ilgili yüklenici ile yapılan sözleşme neticesinde malın tesliminden önce, yüklenici ihale sırasında taahhüt etmiş olduğu tüm belge ve kriterlere uygun olmak kaydı ile ihale konusu işin teslimat programı ile, sözleşme tasarısına, 4734 sayılı Kamu İhale Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin denetim, muayene kabul yönetmelik hükümlerine, 4735 sayılı Kamu Sözleşmeleri Kanununa uygun olarak idare tarafından belirlenecek yerlere mesai saatleri içerisinde malın kurulumu, montajı yayılıp****ürünle ilgili gerekli eşitimi verildikten sonra ürün çalışır hale getirildiğinden mal teslim edilmiş olup muayene işlemlerine başlanacaktır. Yüklenici teslim programına uygun şekilde malın teslimi yapılması için gösterilen yerde malın teslimatı ve/veya montajı için uygun yer bulunmadığı takdirde bir tutanakla belirlenecek, durum yazılı olarak idareye bildirilecek idare başka bir teslimat yeri göstermemesi durumunda, söz konusu mal ihaleyi yapan idareye teslim edilecektir." _düzenlemesinin bulunduğu görülmüştür.

Alım konusu cihazlar ölümcül radyasyon içeren X ışını ihtiva eden cihazlar olduğundan, bu cihazların konulacağı odaların duvarlarının ve kapılarının kurşunla kaplanması, üstlerinin sıvanması gibi inşaat tadilat işlerinin yapılması gerekmektedir. İhale dokümanında yapılan düzenlemelerde montaj öncesi tavan, taban duvarlarındaki kablolama ve kanal işlemlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı düzenlenmiş ise de hastanelerde tefrişi yapılmayan (kurşunlu yalıtım vb) odalar bulunması halinde,__ cihazların monte edileceği yerin tefrişinin yüklenici mi, idare mi veya ihtiyaç sahibi hastane mi tarafından yapılacağının belirtilmediği görülmüş olup, ihale konusu cihazların sayısı da göz önüne alındığında bu cihazların (bilhassa röntgen cihazının) kurulacağı odanın özellikleri ile ilgili olarak teknik şartnamede ayrıntılı düzenlemelere yer verilmemesinin istekliler açısından tereddüt oluşturabileceği anlaşıldığından iddia uygun bulunmuştur.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalenin 2 nci kalemi olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi cihazı teknik şartnamesinin “Tekliflerin Hazırlanması ve Değerlendirilmesi” üst başlıklı bölümünün 4 üncü maddesinde “Fiyat Dışı Unsurlar” belirlenmiş olup, teknik şartnamenin 4.3 üncü maddesi ile idari şartnamenin 35.2 nci maddesinin;

_ “4.3. AEC (Automatic Exposure Control) sistemi 5 alanlı olan firma lehine ( 1 puan)”_ şeklinde düzenlendiği, ihale ilanında ise aynı fiyat dışı unsurun, _“AEC (Automatic Exposure Control) sistemi 5 alanlı olan firma lehine**(2 puan)** ” _olarak düzenlendiği görülmüştür.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 19 uncu maddesinde; _“_ İhale veya ön yeterlik ilanlarında yer alan bilgilerin ihale veya ön yeterlik dokümanını oluşturan belgelerdeki düzenlemelere uygun olması gerekir. İhale ve/veya ön yeterlik dokümanında belirtilmeyen hususlara, ihale ve ön yeterlik ilanında yer verilemez ”hükmü yer almaktadır.

İhale ilanı ve ihale dokümanında “fiyat dışı unsur” olarak belirlenenAEC (Automatic Exposure Control) sistemi 5 alanlı olan firma lehine verilecek cihaz puanının, ilanda 2 puan, idari ve teknik şartnamede ise 1 puan olarak düzenlenmesinin, tekliflerin değerlendirilmesinde hangi değerin dikkate alınacağı konusunda belirsizliğe yol açacağı, dolayısıyla tekliflerin sağlıklı değerlendirilmesini engelleyici nitelikte olduğu anlaşıldığından iddia uygun bulunmuştur.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartnamenin Teknik Servis, Garanti ve Yedek Parça üst başlıklı 7.5.3 üncü maddesi; 2 nci kalem U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi için; _"Satıcı firma teknik servis imkanlarını ve alt yapısını belgeleyeceklerdir. (Teknik personel sayısı, bakım onarım imkanları vb.). Teknik servis altyapısı araştırılacaktır.Teknik servis altyapısı yetersiz bulunan firmaların teklifleri reddedilecektir. " _şeklinde düzenlenmiştir.

Basiretli tacir davranışı sergilemesi gereken isteklilerin, her türlü teknik ayrıntıları ve sayısı teknik şartnamede belirtilmiş olan “U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi” nin montajı için gerekli servis personeli sayısı, üretici eğitimi almış personel sayısı, cihazların tüm ülke sınırları içinde dağıtılacağı göz önüne alındığında olması gereken servis istasyonu sayısı, gerekli aksam ve teçhizat vb. kriterlerin hangisinin aranacağını bilmeleri gerektiği gibi, teknik şartnamedeki ”Teknik servisin kalitesi ve sürekliliği açısından, digital radyografik görüntüleme sistemi 7/24 proaktive servis merkezi bulunmalıdır. Sistem online olarak servis merkezinden izlenebilmeli, arızaları servis merkezine bildirmeli ve uzaktan bazı arızalar giderilmelidir…” düzenlemesi ile alıma konu 20 adet cihazın montajını ve bakımını karşılayacak şekilde teknik servis altyapısının oluşturulması gerektiği açık olduğundan iddia yerinde bulunmamıştır.

İdareler ihtiyaç duydukları malların temini, montajı ve bakımı için gerekli kriterleri teknik şartnamelerde belirlemektedir. Bu nedenle alıma konu cihazların 1, 3 ve 4 üncü kalemleriyle ilgili olarak “ teknik servis altyapısı” istenmemesi tamamen idarenin tasarrufunda olan bir düzenleme olup, başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdarece, idari ve teknik şartnamede 2 nci kalem U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi için “Fiyat Dışı Unsurlar” belirlemesi yapıldığı görülmüştür.

Mal Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Fiyat dışı unsurlar ve bu unsurlara yönelik düzenleme” başlıklı 60 ıncı maddesinde;

“ (1) İhale konusu malın özelliği göz önünde bulundurularak işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer gibi unsurlar fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir.

_ (2) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat ile birlikte fiyat dışı unsurların da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde; fiyat dışı unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları ile hesaplama yöntemi ve bu unsurlara ilişkin değerlendirmenin yapılabilmesi için sunulacak belge ve/veya numune idari şartnamede açıkça belirtilir. _

_ (3) Ekonomik ve mali yeterlik kriterleri ile iş deneyim belgesi fiyat dışı unsur olarak öngörülemez. _

_ (4) Fiyat dışı unsurlar, bir marka veya model esas alınarak rekabeti sınırlayıcı şekilde belirlenemez. _

_ (5) Fiyat dışı unsurlara, bu unsurların parasal değerlerine veya nispi ağırlıklarına ve hesaplama yöntemine yönelik düzenlemeyi yapan birim veya görevliler tarafından gerekçeli bir açıklama belgesi hazırlanır ve bu belge ihale onay belgesinin ekinde yer alır._” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Yönetmelik hükümleri doğrultusunda hangi kriterlerin fiyat dışı olarak belirleneceği idarelerin takdirine bırakılmış olup, bu takdir yetkisi mutlak ve sınırsız olmamakla birlikte idarenin fiyat dışı unsur kriterlerini verimlilik, kalite ve teknik değer unsurlarını baz alarak belirlediği görüldüğünden başvuru uygun görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısının 16.7.2 nci maddesi;

_“16.7.2. Satış sonrası bakım, onarım ve yedek parça temini _

__

_ 16.7.2.1 Malın tamir süresi en fazla 3 (üç) iş günüdür. Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihinden başlar. Malın arızasının 3 (üç) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı İdareye tahsis eder. İdarece bu mala ilişkin teslim tesellüm belgesi düzenlenir._

_ 16.7.2.2 Malın İdareye teslim edildiği tarihten itibaren, kullanım hataları dışında yukarıda belirlenen garanti süresi içinde kalmak kaydıyla, bir yıl içerisinde; aynı arızanın 2 (iki) den fazla tekrarlanması veya farklı arızaların 4 (dört) den fazla meydana gelmesi veya belirlenen garanti süresi içerisinde farklı arızaların toplamının 6 (altı) dan fazla olması ve bu arızaların maldan yararlanamama sonucunu ortaya çıkarması durumunda, yüklenici malı değiştirmekle yükümlüdür.” şeklinde, 16.7.4 üncü maddesi ise;_

****

** "_16.7.4. Teknik Servis, Garanti Ve Yedek Parça**_ __

_ 1. Kalem Çok Fonksiyonlu Tek Flat Panelli Dijital Röntgen, 3. Kalem Seyyar C-Kollu Röntgen ve 4. Kalem Mamografi Cihazı.___

_ Cihazlar, işçilik ve malzeme hatalarına karşı en az 2 (iki) yıl ücretsiz garantili
olacaktır. Bu garanti satıcı, temsilci ve üretici firma tarafından verilecektir. Garanti
süresince bakım, onarım ve yedek parçadan ücret talep edilmeyecektir. Arıza
bildiriminden sonra en geç 24 saat içinde cihaza müdahale edilecek ve 3 (üç)
günü aşan sürede onarım gerekiyorsa firma onarım tamamlanıncaya kadar
kullanılmak üzere yedek cihaz bırakarak hizmetin aksamamasını sağlamalıdır.
Arızalı geçen süre garanti süresinden sayılmayacaktır._

__

_ Garanti süresinin bitiminden sonra en az 10 yıl süreyle teknik servis garantisi ve ücreti karşılığında yedek parça sağlamayı üretici ve temsilci olarak kabul edecektir._

__

_ 2. Kalem U-Kollu Dijital Radyografik Görüntüleme Sistemi_ __

_ Cihazlar sistemin tüm bileşenleri, aksesuarları ve ek sistemleri ile birlikte kati
kabulden başlamak üzere en az 2 (iki) yıl süreyle garantili olacak ve bu garanti üretici
firma veya yurt içindeki temsilcisi ve varsa yetki verilen satıcı firma tarafından ayrı ayrı verilecektir. Firma tarafından ücretsiz servis, yedek parça ve bakımı kapsayan tam garanti verilecektir. Garanti süresince bakım onarım ve yedek parçadan hiç bir ücret talep edilmeyecektir._

__

_ Arıza bildiriminden sonra mesai saatleri dahilinde 48 (kırk sekiz) saat içinde cihaza müdahale edilecek ve parça gerektirmeyen hallerde en geç 48 saat içinde bütün fonksiyonları ile çalıştırılacaktır. Cihazın onarımı için yedek parça gerekmesi durumunda resmi kurumlarca ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi durumlar dışında en geç 10 (on) gün içinde bütün fonksiyonlarıyla çalıştırılacaktır. Arızalı geçen süre garanti süresinden sayılmayacak ve belirlenen süreyi aşan her gün için arızalardan dolayı oluşan hizmet kaybı nedeniyle cihaz bedelinin %5'ini geçmemek kaydıyla 200 Euro para cezası firmaya cezai müeyyide olarak uygulanacaktır."_ şeklinde düzenlenmiştir.

İdarece alıma konu 4 kalem tıbbi cihazda meydana gelebilecek herhangi bir arıza durumunda, her biri ayrı teknik özellik ve donanıma sahip her cihaz kalemi için farklı tamir süresi belirlendiği görülmüş olup, bu düzenlemelerin tümü sözleşme tasarısının “Garanti ve bakım onarım ” ana başlıklı 16.7 nci maddesinin alt maddelerinde yapıldığı ve şikayet konusu tasarı maddesinin bir bütün olarak değerlendirilmesi ve yorumlanması gerektiğinden başvuru uygun bulunmamıştır.****

Ayrıca, isteklilerin tekliflerini ihale dokümanında belirtilen kriterlere uygun olarak vermeleri ve sözleşme sonrası uygulamalarda ilgili şartname ve yönetmeliklere göre hareket etmeleri ve taahhüt konusu işin aksamaması için her türlü tedbiri almaları gerektiğinden 1 nci kalem olan çok fonksiyonlu tek fiat panelli dijital röntgen cihazı ile 2 nci kalem olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemlerinde arıza meydana geldiğinde 3 gün içinde tamir edilememeleri halinde benzer özelliklere sahip başka bir malın tahsis edilmesinin imkansız olduğu iddiası yerinde bulunmamıştır.

7. Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartnamenin 53.1 inci maddesinde;

"İhale komisyonugerek duyduğu takdirde ihaleye katılan firmaların tümünden veya bir veya birkaçından teklif ettikleri sistem için bir bütün olarak (tüm alt sistemler, ekipmanlar, yazılım sistemleri) yurt içerisinde demonstrasyon yapmalarını isteyebilir. İstendiği takdirde demonstrasyon masrafları firmaya aittir."**** düzenlemesinin,

2 nci kalem olan U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi cihazı teknik şartnamesinin “Tekliflerin Hazırlanması ve Değerlendirilmesi” üst başlıklı bölümünün 3 üncü maddesinde “ Teklifleri değerlendirme komisyonugerekli gördüğü hallerde demonstrasyon isteyebilir. Firmalar demonstrasyonu nasıl sağlayacaklarını bildireceklerdir.” düzenlemesinin yapıldığı görülmüştür.

İhale konusu 4 kalem tıbbi cihazın teknik özelliklerine bakıldığında, söz konusu cihazların oldukça pahalı ve özel kurulum gerektiren cihazlar olduğu, bu cihazların bir hastanede kurulu olması ve burada demonstrasyon yapılması halinde büyük maddi külfete yol açmayacağı, ancak ihaleye iştirak eden isteklilerin yurt içinde henüz satışa sunulmamış ürünleri teklif etmeleri ve bu ürünlere demonstrasyon yapılması halinde oluşacak maliyeti tekliflerine yansıtmaları doğal olduğundan ihale dokümanında demonstrasyon işleminin yapılıp yapılmayacağına dair kesin bir hüküm konması gerekmektedir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürecek nitelikte olmaması, açık ve anlaşılır şekilde olması, demonstrasyona ilişkin olarak yapılan düzenlemelerde ise demonstrasyonun yapılıp yapılmayacağının ve demonstrasyon kriterlerinin net olarak düzenlenmesi gerekmekte olup, iddia uygun bulunmuştur.

__

Öte yandan, başvuru konusu ihale hakkında doküman satın alan firmalardan 12 adedinin bilhassa teknik şartnamede yer alan teknik kriterler için şikayet başvurusunda bulunarak zeyilname taleplerini ilettiklerini, idarece yapılan şikayetler değerlendirilerek zeyilname düzenlendiği, ancak zeyilnamede başvuru sahibinin iddiaları konusunda bir düzenleme yapılmadığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

İdari Şartnamenin “Teknik Servis, Garanti ve Yedek Parça ” üst başlıklı 7.5.3. maddesinde 2 nci kalem U-kollu dijital radyografik görüntüleme sistemi için; _“Satıcı firma teknik servis imkanlarını ve alt yapısını belgeleyeceklerdir. (Teknik personel sayısı, bakım onarım imkanları vb.) Teknik servis altyapısı araştırılacaktır.Teknik servis altyapısı yetersiz bulunan firmaların teklifleri reddedilecektir. ” _şeklinde düzenleme yapıldığı görülmektedir.

__

__ İhaleye teklif veren isteklilerin ihaleye katılım aşamasında, mesleki ve teknik yeterlik kriterlerinin kullanılmasında değerlendirilecek belgeleri hiçbir tereddüde yer bırakmayacak şekilde bilmesi gerekmektedir. “ Teknik servis altyapısı yetersiz bulunan firmaların teklifleri reddedilecektir. ” şeklindeki bir düzenleme keyfiliğe yol açabilecek subjektif bir düzenleme niteliğindedir. İdarece ihaleye teklif veren isteklilerin, teknik servis altyapısı sağlam firmaların katılması isteniyorsa, dokümanda bu hususa ilişkin belgelerin açık ve hiçbir tereddüde yer bırakmayacak şekilde önceden belirlenmesi, ihaleye teklif veren isteklilerin de bu belgeleri önceden bilerek ibraz etmeleri gerekmektedir.

İncelemeye konu ihalede, idari şartnamede teknik servis imkanları ve altyapısı olarak nelerin dikkate alınacağının belirtilmesi gerektiği, zira servis personeli sayısı, üretici eğitimi almış personel sayısı, ülke genelinde yaygın servis istasyonu sayısı, her bir teknik personelin kullanımına yönelik teçhizat miktarı v.b. bakış açısına göre değişen kriterlerin mevcut olduğu, bu hususa ilişkin yeterlik kriterlerinin açık ve net bir şekilde belirlenmemesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 5 inci maddesine aykırılık oluşturduğu, bu hususun da iptal gerekçeleri arasında yer alması gerektiği gerekçesiyle çoğunluk kararına katılıyoruz.

****Hakan GÜNAL Adem KAMALI

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**

**
**