KİK Kararı: 2009/UM.III-1889 (13 Temmuz 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/058
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 13.07.2009
Karar No : 2009/UM.III-1889
BAŞVURU SAHİBİ:
Talya-Med Sağlık Ürünleri Temizlik Gıda Turizm Tic. Taah. İth. İhr. Ltd. Şti., Vekili: Av. Muhittin Ertuğrul Ertürk Kızılırmak Caddesi No:63/31 Kocatepe Çankaya Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Akdeniz Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, Dumlupınar Bulvarı Döner Sermaye Binası Zemin Kat İhale Odası Kampus / ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/2234 İhale Kayıt Numaralı "Ortopedi Vertebra Sarf Malzemeleri Alımı (1. - 32. Kalemler)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.07.2009 tarih ve III.M.11.97.0169/2009-20E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Akdeniz Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 31.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Ortopedi Vertebra Sarf Malzemeleri Alımı (1. - 32. Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak Talya-Med Sağlık Ürünleri Temizlik Gıda Turizm Tic. Taah. İth. İhr. Ltd. Şti.’ nin 08.06.2009 tarih ve 13291 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.06.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalenin daha önce yapılan başka şikayet başvurularında konu edilen teknik şartnamenin tek markayı tanımladığı yönündeki iddia konusu ile aynı gerekçe ile iptal edildiği, dolayısıyla ihalenin idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine iptal edildiği, bu durumda, 4734 sayılı Kanuna göre itirazen şikayet başvuru haklarının bulunduğu, ancak ihalenin; “ Ortopedi Vertebra Sarf Malzemeleri ihalesine 7 istekli katılmış, toplamda 54 kaleme teklif verilmiş olup, isteklilerden Talya-Med Sağlık Ürn. Ltd. Şti.’nin teklif etmiş olduğu 1-32. dahil kalemler için ihale öncesinde teknik şartnameye itiraz edilmiş, bölümce zeyilname yapılmış, fakat ikinci kez tekrar itiraz edildiğinde bölümce düzeltme istemine dair geri bildirim olmamıştır. Bu kalemlere 2 firma katılmış olup Synthes Tıbbi Cih. San. Ltd. Şti. firması teknik şartnameye uymadığından iptal edilmiş, mevcut şartnamenin tek bir firmayı gösterdiği yönünde olması ” gerekçesiyle iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, zira ihaleye katılan iki istekliden birinin teknik şartnameye uygun olmaması durumunda, teknik şartnamenin geriye kalan tek firmayı işaret ettiği sonucuna varılamayacağı, dolayısıyla ihalenin iptal işleminin iptal edilerek ihale sürecine devam edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru konusu ihale ile ilgili olarak, ihale dokümanı satın almayan Anatomi Sağlık Ürünleri San. Tic. ve Paz. Tic. Şti. ile istekli olabilecek Omtek Medikal Sağlık Ürünleri Tic. ve Paz. Ltd. Şti.’ nin ihale dokümanına karşı idareye şikayet başvurularında bulundukları anlaşılmıştır.

Anatomi Sağlık Ürünleri San. Tic. ve Paz. Tic. Şti.’ nin 17.02.2009 tarihli şikayet başvurusunda; Servikal Rodlu Enstrüman ve İmplantları Seti (1. – 9. kalemler) Teknik Şartnamesinde oksiput vidalarının 4,5 ve 5,25 çaplarda 6-16 mm aralığında 1’er mm artışla istenmesinin tek bir firmayı işaret ettiği belirtilerek, piyasadaki çoğu firmada vida kalınlıklarının 3,5 ve 4,0 mm iken neden 4,5 ve 5,25 gibi hiçbir firmada olmayan malzemelerin istendiğinin anlaşılamadığı; 4,75, 5,5 ve 6,35 mm rodlarla bağlantılı konektörler istenmesinin tek bir firmayı işaret ettiği belirtilmiştir.

Benzer şekilde, Posterior Vertebra Enstrüman ve Implantları Seti (10. – 20. kalemler) Teknik Şartnamesinde çift kilitlemeli veya tek kilitlemeli vidanın çoğu firmada olmadığı, poliaksiyal vida kalınlıklarının 4,35-7 mm arasında ve en az 5 farklı çapta olması ve monoaksiyal vida kalınlıkların 4,35-8,0 arasında istenmesinin rekabeti engelleyici düzenlemeler olduğu ifade edilmiştir.

Anatomi Sağlık Ürünleri San. Tic. ve Paz. Tic. Şti. tarafından yapılan şikayet başvurusu başvuru sahibinin şikayet ehliyetine sahip olmaması nedeniyle 27.02.2009 tarihli yazı ile reddedilmiştir.

Ayrıca, Omtek Medikal Sağlık Ürünleri Tic. ve Paz. Ltd. Şti.’ nin 03.03.2009 tarihli şikayet başvurusunda, Servikal Rodlu Enstrüman ve İmplantları Seti (1. – 9. kalemler) ve Posterior Vertebra Enstrüman ve Implantları Seti (10. – 20. kalemler) şartnamesinde belirtilen vida kalınlıkları ile uzunluklarının tek bir firmayı tarif ettiği iddia edilmiştir.

Diğer taraftan, idarece yukarıda belirtilen şikayet konuları ile ilgili olarak idare bünyesindeki Akdeniz Üniversitesi Tıp Fakültesi Ortopedi ve Travmayoloji Ana Bilim Dalı’nda görevli üç uzmandan alınan görüşler doğrultusunda;

04.03.2009 tarihinde düzenlenen zeyilname ile teknik şartname;

“ Servikal Rodlu Enstrüman ve İmplantları Seti Teknik Şartnamesi;

Madde 13: Sistem içinde, 4,5 mm ile 6,5 mm arasındaki ara boy rodları bağlayabilen konektörler olmalıdır

Madde19: Oksiput vidalarının çapları en az 3,5 mm ve en fazla 5,5 mm arasında olmalıdır.

Posterior Vertebra Enstrüman ve İmplantları Seti Teknik Şartnamesi;

Madde 6) a- Poliaksiyel vida kalınlıkları en az 4,35 ve en çok 8,5 mm arasında olmalıdır

_ b- Monoaksiyel vida kalınlıkları en az 4,35 ve en fazla 8,5 mm arasında olmalıdır._

Madde 12) Vida boyları tek kaplamalılarda en az 20 mm ile 80 mm arasında ve çift kapamalılarda en az 25 mm ile 100 mm arasındaki boylarda olmalıdır.”

şeklinde değiştirilmiş ve ihale tarihi 31.03.2009 tarihine ertelenmiştir.

Zeyilname ile yapılan değişikliklerin Anatomi Sağlık Ürünleri San. Tic. ve Paz.Tic. Şti.’ nin şikayet konusu yaptığı, 1. – 20. kalemler ile ilgili vida kalınlıkları ve boylarına yönelik olduğu, ancak Posterior Vertebra Enstrüman ve Implantları Seti (10. – 20. kalemler) Teknik Şartnamesindeki çift kilitlemeli veya tek kilitlemeli vidalara ilişkin düzenlemelere yönelik bir değişiklik yapılmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda sayılanlara ek olarak, Omtek Medikal Sağlık Ürünleri Tic. ve Paz. Ltd. Şti. tarafından 17.03.2009 tarihinde bu defa (10. – 20. kalemler) Posterior Vertebra Enstrüman ve Implantları Seti teknik şartnamesinde yer alan vidaların çift kilitlemeli ve tek kilitlemeli olma özelliklerine ilişkin düzenlemenin tek bir firmayı işaret ettiği gerekçesiyle şikayet başvurusunda bulunulmuştur.

İdarece Omtek Medikal Sağlık Ürünleri Tic. ve Paz. Ltd. Şti.’nin yukarıda belirtilen şikayet konuları ile ilgili olarak idare bünyesindeki Akdeniz Üniversitesi Tıp Fakültesi Ortopedi ve Travmayoloji Ana Bilim Dalı’nda görevli üç uzmandan alınan görüşler doğrultusunda;

30.03.2009 tarihli yazı **** ile sözü edilen özelliğin pek çok Posterior Vertebra Enstrüman ve İmplantları Seti içinde bulunduğu ve birden fazla firma tarafından temin edilebilmesinin mümkün olduğu ve ihaleye çıkmadan önce hazırlanan yaklaşık maliyet cetvelinde söz konu malzeme için 3 firmanın teklif verdiği belirtilerek, 17.03.2009 tarihli Omtek Medikal Sağlık Ürünleri Tic. ve Paz. Ltd. Şti.’ nin şikayet başvurusu reddedilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “ Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu ” başlıklı 56 ncı maddesinde, “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “ İtirazen şikayet başvurusu ” başlıklı 8 inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “… İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikayete konu edilebilir: a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları…” açıklaması bulunmaktadır.

26.05.2009 tarihli ihale komisyon kararında, “Ortopedi Vertebra Sarf Malzemeleri ihalesine 7 istekli katılmış, toplamda 54 kaleme teklif verilmiş olup, isteklilerden Talya-Med Sağlık Ürn. Ltd. Şti.’nin teklif etmiş olduğu 1-32. dahil kalemler için ihale öncesinde teknik şartnameye itiraz edilmiş, bölümce zeyilname yapılmış, fakat ikinci kez tekrar itiraz edildiğinde bölümce düzeltme istemine dair geri bildirim olmamıştır. Bu kalemlere 2 firma katılmış olup Synthes Tıbbi Cih. San. Ltd. Şti. firması teknik şartnameye uymadığından iptal edilmiş, mevcut şartnamenin tek bir firmayı gösterdiği yönünde olması” gerekçesiyle bu bölümlere ilişkin alımın iptal edildiği belirtilmektedir.

İdari şartnamenin “ Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.3 üncü maddesinin, 7.3.2.1 inci alt maddesinde; “ Teklif edilen malın teknik şartnamede belirlenen şartlara uygunluğunu teyit etmek amacı ile teknik şartnamenin genel yükümlülükleri dahil tüm kalemler için maddeler halinde teknik şartnameye cevap verilmelidir” düzenlemesi yer almaktadır.

Synthes Tıbbi Cihaz San.Tic.Ltd..Şti tarafından teklif ekinde idari şartnamenin yukarıda anılan maddesi kapsamında sunulan belge incelendiğinde;

“ 1.,2.,,3.,4.,5.,6.,7.,8.,9., Kalemler Servikal Rodlu Enstrüman ve İmplantları Seti Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümün 5 inci maddesinde yer alan; “ Rod çapı servikal uygulamalar için 3,5 mm, oksiputo servikal için 3,5 mm lik mukavemeti arttıracak dual rod vardır” şeklindeki ifadenin teknik şartnamedeki aynı başlıklı bölüm için yapılan; “ Rod çapı servikal uygulamalar için 3 mm, oksiputo servikal için 3-4-3 mm lik mukavemeti arttıracak dual rod vardır” düzenlemesini karşılamadığı,

“10.,11.,12.,13.,14.,15.,16.,17.,18.,19., ve 20. Kalemler Posterior Vertebra Enstrüman ve Implantları Seti Teknik Şartnamesi” başlıklı bölümün 4 üncü maddesinde yer alan; “ Vidalar çift kilitlemelidir tek kilitleme değildir.Çift kilitlemeli sistemde her iki kilitleme mekanizması birbirinin içinde ve vida başının içinden kilitlenir.” ifadesinin teknik şartnamenin aynı başlıklı bölümdeki; “Vidalar çift kilitlemeli ve tek kilitlemeli olmak üzere iki çeşit olmalıdır.Çift kilitlemeli sistemde her iki kilitleme mekanizması birbirinin içinde olmalı ve vida başının içinden kilitleme sağlamalıdır” düzenlemesini, 6 ncı maddesinde yer alan; “Vidalar monoaxial ve poliaxial olmak üzere aynı anda sistemde kullanılabilir. Çift kilitlemeli vidalar 4 mm-9mm arasında 6 farklı çaptadır. Çift kilitlemeli sistemin monoaxial vidaları 4mm-9mm arasında 9 farklı çaptadır” ifadesinin teknik şartnamenin aynı başlıktaki; “ Vidalar monoaxial ve poliaxial olmak üzere aynı anda sistemde kullanılabilir ve çapları tek kilitlemeli de poliaxiyel vidalar en az 4,35-7,5 mm arasında en az 5 farklı çapta olmalıdır.Çift kilitlemeli vidalarda ise en az 4,35-10mm arasında en az 7 farklı çapta olmalıdır.Çift ve tek kilitlemeli sistemin monoaxiyel vidaları en az 4,35-8mm arasında 5 farklı çapta olmalıdır” düzenlemesini, 11 inci maddesinde yer alan;“poliaxial vidalar 360 derece açılanabilir ve bir planda +25 derece toplamda 50 derece hareket kabiliyeti gösterir ” ifadesinin, teknik şartnamenin; “ poliaxial vidalar 360 derece açılanabilir ve bir planda en az +65 derece hareket kabiliyetine sahip olmalıdır” düzenlemesini karşılamadığı,

“ _27. ve 28. Kalemler servikal anterior plak teknik şartnamesi” _başlıklı bölümünün 7 nci maddesinde yer alan; “ Plak boyları 23mm-109mm boyları arasındadır.4 seviye stabil etmeye endikedir.Bir seviye için 23-35 mm arası 7 farklı boy,iki seviye için 37-55 mm arası 10 farklı boyda,üç seviye için 54-78 mm arası 9 farklı boy, dört seviye için 69-109mm arası11 farklı boy ölçüsü vardır “ ifadesinin “Plak boyları en az 22 mm -111 mm arasında olmalı ve en az 5 seviye stabil etmeye endike olmalıdır. Bir seviye için en az 22mm-37mm arasında 8 değişik ölçüde, 2 seviye için en az 39mm-53mm arasında en az 8 ölçüde 3 seviye için en az 54-78mm arasında en az 9 ölçüde, 4 seviye için en az 73mm-97mm arasında en az 7 ölçüde 5 seviye için en az 87mm-117mm arasında en az 7 ölçüde olmalıdır” düzenlemesini, 12 nci maddesindeki; “ Vida çapları 4 ve 4,5 mm dir ” ifadesinin teknik şartnamedeki “ vida çapları 4,5 mm olmalıdır ” düzenlemesini karşılamadığı görülmüştür.

Dolayısıyla, ihale komisyon kararındaki Synthes Tıbbi Cihaz San. Tic. Ltd. Şti’ nin teknik şartnameye uymadığına ilişkin tespitin yerinde olduğu anlaşılmıştır.

Söz konusu kalemlere ilişkin olarak, başvuru sahibinin teknik şartnameye cevap yazısının incelenmesi sonucunda, teknik şartnameye uygun olduğu görülmüştür.

Öte yandan, Gülhane Askeri Tıp Fakültesi’ nden 16.06.2009 tarih ve 800 sayılı yazı ile teknik şartnamenin tek bir istekliyi tanımlar nitelikte olup olmadığı hususunda teknik görüş sorulmuştur.

Gülhane Askeri Tıp Fakültesinin 06.07.2009 tarih ve 1512 sayılı yazısında; **** teknik şartnamede 1-32. Kalemlere ilişkin olarak yapılan muhtelif düzenlemelerin rekabeti kısıtladığı __ hususlarına yer verilmiştir.

Dosyada yer alan bilgi ve belgeler ile teknik görüşün birlikte değerlendirilmesinden __ ihalenin idare tarafından “mevcut şartnamenin tek bir firmayı gösterdiği” gerekçesi ile iptal edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.