KİK Kararı: 2009/UM.II-2634

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/077
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 26.10.2009
Karar No : 2009/UM.II-2634
BAŞVURU SAHİBİ:
Oğuzhan Babadağ - Batuhan Gıda San. ve Ticaret, Gimat 19. Blok No:577 Macunköy / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yozgat Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğü, Fatih Mahallesi Çamlık Girişi Yanı YOZGAT

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/115444 İhale Kayıt Numaralı "5 Grup 104 Kalem Muhtelif Gıda Maddesi Alımı (1 İnci Grup)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.10.2009 tarih ve II.M.21.19.0264/2009-4 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Yozgat Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğü tarafından 24.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “5 Grup 104 Kalem Muhtelif Gıda Maddesi Alımı (1 İnci Grup)” ihalesine ilişkin olarak Oğuzhan Babadağ - Batuhan Gıda San. ve Ticaret’in 09.10.2009 tarih ve 21391 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Şikayete konu ihalede, idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde yeterlik kriteri olarak istenilen “yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge ve belgeler”in 4734 sayılı Kanunda yer alan temel ilkelere ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırı olduğu,

2. Sartaş Gıda firması tarafından sunulan yetkili satış belgesinin resmi olarak kanıtlanmasının mümkün olmadığı, zira söz konusu yetki belgesini teyit eden herhangi bir ticari yapının bulunmadığı, yetki belgesi ekinde, belgeyi imzalayanların imza sirkülerinin bulunması gerektiği, Sartaş Gıda firmasınca imza sirkülerinin sunulup sunulmadığı hususunda idareye başvurmalarına rağmen idarece herhangi bir cevap verilmediği,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde; “Bu Kanunun uygulanmasında;

…

İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,

__

İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,

…

İfade eder.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde; “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

__

_ a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,_

__

_ b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar, _

__

_ c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,_

__

_ hakkında başvuruda bulunabilir…” _hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde; “1) Başvurular öncelikle;

…

b) Başvuru ehliyeti,

…

g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,

…

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

__

_(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir. _

__

_(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” _hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,

Yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin 1 inci iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu anlaşılmıştır. İdareye şikayet, Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesi için, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu dolayısıyla 1 inci iddia bakımından başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.__

__

__

Ayrıca, başvuru sahibinin 09.10.2009 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, ancak dilekçe ekinde idareye sunulan dilekçe üzerine idarece verilen cevabın bir örneğinin eklenmediği, bunun üzerine dilekçede yer alan 2 nci iddia yönünden işlem yapılabilmesi için Kuruma son başvuru tarihi olan 15.10.2009 tarihine kadar söz konusu eksikliğin başvuru sahibi tarafından giderilmesini teminen www.ihale.gov.tr adresinde yayımlanması hususunda 09.10.2009 tarihli Ön İnceleme Tutanağının düzenlendiği ve belirtilen internet adresinde yayımlandığı, ancak söz konusu eksikliğin son başvuru tarihi olan 15.10.2009 tarihine kadar giderilmediği anlaşılmıştır.

Şikayetçinin, başvuru dilekçesinde yer alan 1 inci iddia bakımından başvuru ehliyetine haiz olmadığı; ayrıca, başvuru dilekçesinde idareye sunulan şikayet dilekçesi üzerine idarece verilen cevabın bir örneğinin eklenmediği hususu tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılığın İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikayet süresi içerisinde giderilmediği anlaşıldığından, şikayet başvurusunun 1 inci iddia bakımından ehliyet yönünden reddi ve ayrıca genel olarak şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** KurulÜyesi **

EK GEREKÇE

__

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

55. maddesinde; “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …”_ hükmü,

56. maddesinin 1. fıkrasında; “ İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. … ” hükmü,__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; “ İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

6. maddesinin 2. fıkrasında; “ Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

15. maddesinin 1. fıkrasında; “ Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir.” hükmü,

16. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; “ Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı” hükmü,

17. maddesinin 1. fıkrasında ise; “ 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. ” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu ihalede, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanı satın alınarak, ihaleye teklif verildiği, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca istekli statüsünü kazandığı, bu nedenle ihalenin her aşamasına şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği, ancak başvuru sahibinin birinci iddiasının ihale dokümanına yönelik olması nedeniyle, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin birinci iddiasının anılan Kanun’un 55. maddesi 2 fıkrası ve Yönetmeliğin 16. maddesi 1. fıkrasının (c) bendi hükmü uyarınca, süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; yukarıda belirtilen gerekçenin de, anılan kararda yer alması gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

** KurulÜyesi **