KİK Kararı: 2009/UM.II-2516

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/074
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 12.10.2009
Karar No : 2009/UM.II-2516
BAŞVURU SAHİBİ:
Karon Mühendislik San. Tic. Ltd. Şti., A.Hisar Göztepe M. Göksu Evleri Göksu Evleri Şakayık Caddesi No:8 B70 B Beykoz/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü, Buski Genel Müdürlüğü 16190 Acemler Osmangazi/BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/99735 İhale Kayıt Numaralı "Muhtelif Çap ve Miktarlarda Fontdüktil Boru ve Bağlantı Parçalarının Satın Alınması." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.09.2009 tarih ve II.M.18.49.0218/2009-26E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 17.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Muhtelif Çap ve Miktarlarda Fontdüktil Boru ve Bağlantı Parçalarının Satın Alınması” ihalesine ilişkin olarak Karon Mühendislik San. Tic. Ltd. Şti.’nin 24.08.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 28.08.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.09.2009 tarih ve 19979 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.09.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihalede ilk parti teslimatın sözleşmeyi takiben 30 (otuz) takvim günü olarak belirlendiği 30 günlük sürede istenilen malzemelerin imalatının tamamlanması, muayene ve kabul işlemlerinin yapılması, üretim yerlerinden yükleme limanına kadar sevkiyatının yapılması, malzemelerin yükleme limanında sevk edileceği gemiye yüklenmesi, Türkiye’deki varış limanına kadar uluslararası nakliye süresi ve Türkiye’de gümrük işlemlerinin yapılması, geminin boşaltılması, malzemelerin idare ambarına teslimatının mümkün olmadığı, ihalenin mevcut şartlarında tek yerli üretici firma konumunda olan bir firmadan doğrudan temin şartlarına haiz olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin adının; “ Muhtelif Çap ve Miktarlarda 29 Kalem Fontdüktil Boru ve Bağlantı Parçalarının satın alınması işi ” olarak belirlendiği görülmüştür.

İdari şartnamenin “İhalenin yabancı isteklilere açıklığı” başlıklı 8 inci maddesinde; “ İhale, yeterlik kriterlerini taşıyan yerli ve yabancı tüm isteklilere açıktır.

__

Yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine fiyat avantajı uygulaması:

__

Bu ihalede tekliflerin değerlendirilmesinde yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % (yüzde onbeş) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Ancak yabancı isteklilerle ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katılan yerli malı teklif eden yerli istekliler bu fiyat avantajından yararlanamazlar. Yerli malı teklif eden yerli isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için yerli malı belgesi sunması zorunludur.” düzenlemesi ile,

“Yetkili satıcılığı veya imalatçılığı gösteren belgeler” başlıklı 7.5.2 nci maddesinde; “ 7.5.2.1. İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

7.5.2.2 İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

7.5.2.3 İstekli Türkiye’de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte serbest bölge faaliyet belgesini sunacaktır.

İstekli imalatçı ise aşağıdaki belgeleri sunacaktır.

_a) _İmalatçıya ait sanayi sicil belgesi

_b) _İmalatçının üyesi olduğu meslek odası tarafından imalatçı adına düzenlenen kapasite raporu,

_c) _İmalatçının kayıtlı olduğu meslek odası tarafından imalatçı adına düzenlenen kapasite raporu,

d) İmalatçının kayıtlı olduğu meslek odası tarafından imalatçı adına düzenlenen imalata yeterlik belgesi, …” düzenlemesine,

“ Teklif ve Sözleşme Türü ” başlıklı 18 inci maddesinde; “İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucunda bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir.” düzenlemesine,

İdari şartnamenin “Malın teslim tarihi veya tarihleri ile muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 48 inci maddede; “ 48.1 Malın Teslim tarihi veya tarihleri ( teslim programı)

__

_a) _Yerli istekliler ile Türkiye’de yerleşik yabancı istekliler için sözleşmenin taraflarca imzalandığı tarihten itibaren teslimat (termin) programına uygun olarak partiler halinde 540 ( beşyüzkırk) takvim gününde teslim edilecektir.

_b) _Dışarıda yerleşik yabancı isteklilerce sözleşmenin imzalanıp, akreditifinin açılmasını müteakip mal teslimine başlanacak olup, teslimat ( temrin) programına uygun olarak 540 ( beşyüzkırk) takvim gününde teslim edilecektir.

_c) _Her partide teslim edilecek malların miktarı aşağıda sunulan teslimat programı dahilinde olacaktır.

İşin süresi teslimat programı dahilinde 540 ( beşyüzkırk) takvim günüdür.

MALZEMENİN ADI

1. Parti teslimat

( 30 takvim günü)

2. Parti teslimat

( 120 takvim günü)

3. Parti teslimat

( 240 takvim günü)

4. Parti teslimat

( 390 takvim günü)

5. Parti teslimat

( 540 takvim günü)

Fontdüktil boru 100 mm

40000

60000

80000

80000

90000

Fontdüktil boru 150 mm

---

10000

10000

10000

10000

Fontdüktil boru 200 mm

10000

20000

10000

10000

10000

Fontdüktil boru 300 mm

2000

2000

1000

---

---

Fontdüktil boru 400 mm

1000

---

---

---

---

Fontdüktil E parçası 100 mm

1000

1000

1000

1000

1000

Fontdüktil F parçası 100 mm

1000

1000

1000

500

---

Fontdüktil E parçası 200 mm

300

---

---

---

---

Fontdüktil MMK parça 11 DRC 100 mm

1000

1000

---

---

---

Fontdüktil MMK parça 11 DRC 200 mm

250

---

---

---

---

Fontdüktil MMK parça 22 DRC 100 mm

400

500

500

---

---

Fontdüktil MMK parça 45 DRC 100 mm

400

---

---

---

---

Fontdüktil MMQ parça 100 mm

500

---

---

---

---

Fontdüktil FFQ parça 100 mm

100

---

---

---

---

Fontdüktil FFQ parça 150 mm

30

---

---

---

---

Fontdüktil MMB parça 100/100 mm

500

500

---

---

---

Fontdüktil X parça 100 mm

500

---

---

---

---

Fontdüktil X parça 150 mm

100

---

---

---

---

Fontdüktil X parça 200 mm

100

---

---

---

---

Flanşlı sürgülü vana 65 mm

100

---

---

---

---

Flanşlı sürgülü vana 80 mm

50

---

---

---

---

Flanşlı sürgülü vana 100 mm

400

400

400

---

---

Flanşlı sürgülü vana 150 mm

100

100

---

---

---

Flanşlı sürgülü vana 200 mm

100

100

---

---

---

Vantuz tek küreli 50 mm

50

---

---

---

---

Vantuz tek küreli 80 mm

100

---

---

---

---

Vantuz tek küreli 100 mm

100

100

---

---

---

Vantuk tek küreli 150 mm

30

---

---

---

---

Yer üstü yangın hidrantı 100 mm

100

---

100

---

---

Adet/ metre teslim edilecektir. İdarenin yazılı talimatı dışında Yüklenici teslimat (termin) programına aynen uyacaktır.

__

_ Yüklenici teslim süresi içinde malları BUSKİ Genel Müdürlüğü ambarlarına teslim edecek, karşılığında irsaliye ve benzer belge düzenleyerek idare personelinin tarih ve imzasını alacaktır_.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede idari şartnamenin 48 inci maddesinde, 5 adet farklı boru çapı belirlenmiş ve toplamda 456.000 metre fontdüktil borunun ilk parti mal teslimi sırasında fontdüktil boru 100 mm-40.000 metre, fontdüktil boru 200 mm- 10.000 metre, fontdüktil boru 300 mm- 2000 metre, fontdüktil boru 400 mm-1000 metre olmak üzere 53.000 metresinin diğer bir ifadeyle yaklaşık % 10’luk kısmının ayrıca 24 kalem bağlantı parçasının 14 kaleminin tamamının yerli istekliler ile Türkiye’de yerleşik yabancı istekliler için sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren, dışarıda yerleşik yabancı isteklilerce sözleşmenin imzalanıp, akreditifinin açılmasından itibaren 30 günlük süre içerisinde idarenin ambarlarına teslim edilmesi zorunluluğunun getirildiği anlaşılmıştır.

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin akreditife ilişkin 12.3 üncü maddesinin dip notunda; “ İdare tabi olduğu mali mevzuatı ve alımın niteliğini esas alarak akreditife yönelik düzenleme yapacak ise ödeme dönemleri veya tarihleri ile akreditife ilişkin diğer koşulları düzenleyecektir.” açıklaması bulunmaktadır. İncelemeye konu ihalede sözleşme tasarısında ilgili maddede akreditife ilişkin düzenlemeye yer verilmediği diğer taraftan, idari şartnamenin 48.1 inci maddesinde teslimat programında ilk parti malzemenin teslimi için dışarıda yerleşik yabancı istekliler için akreditifin açılmasını takip eden 30 günlük sürenin belirlendiği anlaşılmıştır.

Teslim programına ilişkin düzenlemede dışarıda yerleşik yabancı istekliler için akreditifin açılması için süre sınırı konulmamasının anılan şartlara haiz istekliler için 30 günlük sürenin ilk teslim süresinin aşılmasına olanak tanıyan bir düzenleme olduğu bu nedenle akreditifin açılması ile ilgili olarak, ödeme dönemleri veya tarihleri ile akreditife ilişkin diğer koşulların idare tarafından belielenmesi gerekirken bu belirlemenin yapılmamasının mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca tedarik edilecek malın yetkili satıcısı konumundaki firmaların hem yurt içinde hem de yurt dışında üretim yapan bir firmanın yetkili satıcısı olabileceği, yurt dışında bulunan bir firmanın yetkili satıcısı olması halinde malzemenin üretiminin tamamlanarak, nakliye, gümrük vb. işlemlerin gerçekleştirilmesi aşamalarının ilk parti malzemenin teslimi için öngörülen 30 gün süreyi aşabileceği sonucuna varılmıştır. Anılan gerekçelerle, söz konusu düzenlemenin 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelere aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Mal Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin akreditife ilişkin 12.3 ncü maddesinin dip notu;

_“21. Ödemenin yapılacağı para birimi, ödemenin nerede ve nasıl yapılacağı ile ödeme dönemleri veya tarihleri ile diğer koşullar idari şartnameye uygun olarak bu maddede belirtilecektir. Ödemenin akreditifle yapılması halinde ise ödeme dönemleri veya tarihleri ile akreditife ilişkin diğer koşullar ve şekli idari şartnameye uygun olarak bu maddede düzenlenecektir._

_ …_

_ 25.İdare tabi olduğu mali mevzuatı ve alımın niteliğini esas alarak akreditife yönelik düzenleme yapacak ise ödeme dönemleri veya tarihleri ile akreditife ilişkin diğer koşulları düzenleyecektir.” _ şeklinde düzenlenmiştir.

İdari şartnamenin “Malın teslim tarihi veya tarihleri (teslim programı)” başlıklı 48.1. maddesinin (b) bendinde; “ Dışarıda yerleşik yabancı isteklilerce sözleşmenin imzalanıp, akreditifin açılmasını müteakip mal teslimine başlanacak olup,teslimat (termin) programına uygun olarak 540 (Beşyüzkırk) takvim gününde teslim edilecektir.” düzenlemesi, aynı maddenin devamında yer alan, malzemelerin teslimat (temrin) programını gösteren tablonun üst başlığında ise teslimat tarihleri için “sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren” düzenlemesi, sözleşme tasarısının 10.2.1 nci maddesinin 2 nci paragrafında “ Dışarıda yerleşik yabancı isteklilerce sözleşmenin imzalanıp, akreditifin açılmasını müteakip mal teslimine başlanacak olup,teslimat programı dahilinde 540 (Beşyüzkırk) takvim günüdür.” düzenlemesi yapılmıştır.

__

Teslim programına ilişkin düzenlemelerde dışarıda yerleşik yabancı istekliler için akreditifin açılması için süre sınırı konulmamasının istenilen şartlara haiz isteklilerin ilk parti malın teslimi için 30 günlük sürenin aşılmasına neden olabileceği düşünülse de;

Akreditifin açılmasının idare ile yabancı istekli arasındaki para alışverişinde bir bankanın yazılı olarak yükümlülüğe girerek ödeme işleminde aracılık etmesi anlamına geldiği ve akreditif açılması işlemlerinin belirli bir mevzuat ve süre çerçevesinde gerçekleştirileceği açıktır. İdare ve yabancı istekli arasında yapılacak sözleşmede yer alan düzenlemelerin tümü ödemenin yapılabilmesi için gerekli koşulları oluşturmakta olup, bunların ihale dokümanından da görüleceği üzere ihale konusu malların kalitesiyle ilgili teknik özellikleri, belli bir birim cinsinden miktarı, birim fiyatı, teslim şekli, nakliyesi, ödeme şekli gibi hususları içerdiği; bu hususların yerine getirildiğini doğrulayan fatura, kalite kontrol belgesi, konşimento, menşe şahadetnamesi gibi belgelerin istekli tarafından akreditifi açan bankaya sunulması gerektiği göz önüne alındığında, basiretli tacir mantığı ile hareket eden yabancı isteklilerin ilgili mevzuat hükümleri doğrultusunda mal teslim süresini dikkate alarak akreditif işlemlerini gerek kendileri gerekse idare açısından sorun yaratmayacak şekilde çözebilecekleri ve bunun için gerekli tedbirleri alabilecekleri ve idarece bu konuda yapılan düzenlemelerin tekliflerin sağlıklı hazırlanmasına ve değerlendirilmesine engel teşkil etmediği ve sözleşmenin uygulanması safhasında ihtilafa yol açmayacağı kanaatindeyiz.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüz ile Kurul Çoğunluğu’nun ** “** İhalenin iptaline,” kararına katılmıyoruz.

** Dr. Hasan GÜL Ali KAYA Bahattin IŞIK**

** Başkan Kurul Üyesi Kurul Üyesi**