KİK Kararı: 2009/UM.II-2368 (17 Eylül 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/068
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 17.09.2009
Karar No : 2009/UM.II-2368
BAŞVURU SAHİBİ:
Isı Gıda ve Petrol Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. Vekili Av. Nihat Uzun, Fatih Mahallesi 22004 Nolu Sokak Kurtuluş Apt. 4/7 Şehitkamil/GAZİANTEP

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Gaziantep Bölge Müdürlüğü, Binevler Mah. 19 . Sok. No: 9/A Şahinbey/GAZİANTEP

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2006/117095 İhale Kayıt Numaralı "2007 Yılı Fuel Oil 4 (Kalorifer Yakıtı) Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.09.2009 tarih ve II.M.17.82.0078/2009-41 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Gaziantep Bölge Müdürlüğü tarafından 13.10.2006 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2007 Yılı Fuel Oil 4 (Kalorifer Yakıtı) Alımı” ihalesine ilişkin olarak Isı Gıda ve Petrol Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. vekili Av. Nihat Uzun’un 27.08.2009 tarih ve 19614 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 21 inci maddesinin (d) bendi uyarınca başvurunun reddine,

İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 28 inci maddesinde iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşulları düzenlenmiş olup, incelenen ihalede öngörülen koşulların oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmadığına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; müvekkili olduğu Isı Gıda ve Petrol Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti.’nin Yükseköğrenim Kredi Yurtlar Kurumu Gaziantep Bölge Müdürlüğünün 2007 yılı ihtiyacı olan kalorifer yakıtı alımı ihalesine geçici teminatı yatırmak suretiyle katıldığı, ihalenin müvekkili olduğu firma üzerinde kaldığı, sözleşmeyi imzalama aşamasında anılan şirketin ortağı ve müdürü olan Lider Ilıkça’nın 07.12.2006 tarihinde trafik kazasında ölmesi nedeniyle sözleşmenin imzalanması konusunda tüzel kişiliği temsil sorununun oluştuğu, idareye noter vasıtasıyla bu aşamada yapılacak işlemlere dair tereddütler 18.12.2006 tarihinde bildirilmesine karşın idarenin bu konuda herhangi bir açıklama yapmadan ve herhangi bir bilgi vermeden; geçici teminatı gelir kaydettiği, davacı şirketin 2 (İki) ortaklı bir limited şirket olduğu, ölen kişi şirketin hem ortağı hem de müdürü olduğundan, şirketin temsil ve idare hakkı konusunda organsız kaldığı, diğer ortağın, idare ile sözleşme yapma yetkisi olmadığı, yasal mevzuatlar bakımından; şirketin işlemlerini sürdürebilmesi için süreye ihtiyaçları olduğu, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 10/e maddesi gereğince; mücbir sebep oluştuğu, idarenin şikayet konusu kararında; diğer şirket ortağının 04.12.2006 tarihinden sonra yetkili olduğunun belirtildiği, 11.12.2006 tarihli imza sirküsünün; tek başına kalan ortağa temsil-idare hakkını vermediği, çünkü Ticaret Kanununun 511/7 fıkrası gereği; müdürün kimliğinin tescil ve ilan edilmediği, müdür seçiminin genel kurulun devredemeyeceği yetkilerinden olduğu, yeni paylar belirlenerek pay defterine kaydedilmesi, genel kurulun toplantıya çağrılması ve şirket yönetiminin belirlenmesi gerektiği (TTK.Md.540-544), şirketi idare hakkına haiz müdürün Ticaret Siciline tescili ve Sicil Gazetesinde ilamının şart olduğu (TTK.Mad.511/7), TTK gereğince; payları belli olmayan, genel kurulu oluşamayan, müdürü tescil ve ilan edilmeyen şirketin, sözleşme yapmasının yasal olarak mümkün olmadığı, bu durumda sözleşme imzalanmasının ihalenin diğer katılımcıları tarafından dava konusu edileceği, iddialarına yer verilmiştir.

Söz konusu başvurunun 22.01.2007 tarihinde Gaziantep 2. İdare Mahkemesine yapıldığı anlaşıldığından ve söz konusu başvurunun idareye yapılan başvuru tarihi olarak kabul edilmesi nedeniyle 22.01.2007 tarihinde geçerli olan 24.05.2004 tarih ve 25471 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmelik hükümlerine göre inceleme yapılmıştır.

24.05.2004 tarih ve 25471 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin “Başvuruların Şekil Unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde;“ Başvurular, idare veya Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.****

Dilekçelerde;

a) Başvuru sahiplerinin, vekil veya temsilcilerinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi,

b) Başvuru konusu ihale,

c) İhaleyi yapan idare ve adresi,

d) Şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumlar, sebepleri ve dayandığı deliller,

e) Şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumun farkına varıldığı tarih veya tebliğ, ilan veya bildirim tarihi,

gösterilir.

Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurularında bunların yanında idareye yapılan şikayet tarihi ile bildirilmişse kararın bildirim tarihi de gösterilir ve kararın bir örneği başvuru dilekçesine eklenir. Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinde öngörülen ve Kurumca güncellenen tutarda başvuru bedeli Kurum hesaplarına yatırılıp, buna dair belge dilekçeye eklenir. ” hükmüne,

“Kabul Koşulları” başlıklı 28 inci maddesinde;“ İddiaların incelenmesine Kurulca karar verilebilmesi için, sırasıyla aşağıdaki koşullar aranır:****

a) Başvuruda ihalenin ve ihaleyi yapan idarenin gösterilmesi,

b) Başvurudaki iddiaların somut ve ciddi nitelikte olması,

c) Aynı ihalede ve aynı konuda esas incelemesi sonucu verilen ret kararıyla sonuçlanmış bir şikayet başvurusunun olmaması veya şikayet başvurusu üzerine alınan karara karşı Kuruma itiraz edilmemiş olması veya itirazın esasının incelenmemiş olması,

d) İhale süreci tamamlanmış ve aynı konuda bir şikayet ve/veya itirazen şikayet başvurusu olmamışsa; iddiaların niteliği ve konusuna göre, yapılacak idari denetimden elde edilecek kamu yararının ihale edilen işin sürdürülüp tamamlanmasıyla sağlanacak yarardan daha yüksek olması.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 8 inci maddesinde Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiştir.

Aynı Yönetmeliğin 21 inci maddesinin (d) bendinde ise süresi içinde 8 inci maddeye aykırılık giderilmemiş ise başvurunun reddine karar verileceği hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede; başvuru dilekçesine 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendi uyarınca şikayette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun eklenmediği tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılığın süresi içerisinde (onbeş günlük itirazen şikayet süresi içerisinde) giderilmediği anlaşıldığından İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 21 inci maddesinin (d) bendi uyarınca başvurunun reddi gerekmektedir.

İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 28 inci maddesinde iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşulları düzenlenmiş olup, incelenen ihalede öngörülen koşulların oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle;

1. İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 21 inci maddesinin (d) bendi uyarınca başvurunun reddine,

2. İhalelere Karşı Yapılacak İdari Başvurulara Ait Yönetmeliğin 28 inci maddesinde iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşulları düzenlenmiş olup, incelenen ihalede öngörülen koşulların oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.