KİK Kararı: 2009/UM.I-3035

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/085
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 21.12.2009
Karar No : 2009/UM.I-3035
BAŞVURU SAHİBİ:
Kont Bilişim Teknolojileri ve Dış Ticaret A.Ş. Vekili Av. Ömer Oğur, Av.Ömer Oğur|avukat|orhanlı Merkez Mahallesi|mehmet Akif Ersoy Cad.|37||orhanlı|tuzla|istanbul(Ana)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ulaştırma Bakanlığı Haberleşme Genel Müdürlüğü, Hakkı Turayliç Cad. No:5 Emek/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/79078 İhale Kayıt Numaralı "Meb’e Bağlı Okullara 1750 Adet Bt Destekli Fen Laboratuarı Kurulmas" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.12.2009 tarih ve I.M.26.18.0182/2009-42 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Ulaştırma Bakanlığı Haberleşme Genel Müdürlüğü tarafından 18.08.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Meb’e Bağlı Okullara 1750 Adet BT Destekli Fen Laboratuarı Kurulmas” ihalesine ilişkin olarak Kont Bilişim Teknolojileri ve Dış Ticaret A.Ş. Vekili Av. Ömer OĞUR’un 07.12.2009 tarih ve 24346 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; tekliflerinin ihaledeki tüm şartları sağladığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği ve dolayısıyla ihalenin iptal kararının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya karar bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Başvuru sahibinin teklifi ihale dokümanına uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmıştır. İhale, daha uygun şartlarla alım yapılabileceği gerekçesiyle geçerli teklifler üzerinde bırakılmayarak 16.11.2009 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesine istinaden iptal edilmiştir. Kuruma verilen itirazen şikayet dilekçesi, teklifinin yeterli olduğu ve değerlendirme dışı bırakılma işleminin düzeltici işlem tesis edilmek suretiyle kabulüne yöneliktir.

Başvuru sahibi 20.11.2009 tarihinde idareye başvurarak teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerini talep etmiş, idare bu talebe 04.12.2009 tarihli yazı ile cevap vermiş ve anılan bu yazı başvuru sahibine 11.12.2009 tarihinde tebliğ edilmiştir. Başvuru sahibi 07.12.2009 tarihinde idareye başvuruda bulunmadan doğrudan Kuruma başvuruda bulunmuştur.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15 inci maddesinin 2 nci bendinde; “İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerini öğrendiği tarih olan 11.12.2009 tarihinden itibaren 10 gün içinde idareye başvuruda bulunması gerektiği halde, idareye başvuruda bulunmadan doğrudan Kuruma başvuruda bulunduğu, bu dilekçenin idareye gönderilmesi gerekmekte ise de, idareye başvuru süresi dolduğundan gönderilmesine gerek bulunmadığı tespit edilmiştir. Bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Ulaştırma Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **

FARKLI GEREKÇE

**** İncelemeye konu ihalede; idare tarafından 18.08.2009 tarihinde yapılan ihalenin, ihale komisyonunca 13.11.2009 tarihinde düzenlenen ihale komisyonu kararı ile bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edilmesi hususunun ihale yetkilisinin onayına sunulduğu ve 16.11.2009 tarihinde ihalenin iptali kararının ihale yetkisince onaylandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından 16.11.2009 tarihinde şikâyete konu işlemin farkına varıldığı ve 20.11.2009 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 04.12.2009 tarihli cevabi yazısının başvuru sahibine tebliğ edildiği, başvuru sahibi tarafından 07.12.2009 tarihinde Kurumumuza şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; 55. maddesinin 1. fıkrasında; şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı; 56. maddesinin 1. fıkrasında ise; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebileceği ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabileceği hükümleri yer almaktadır.

Anılan hükümden, ihalenin idare tarafından iptali hallerinde belirtilen sınırlı hallerde itirazen şikâyet yoluna gidilebileceği, bu hallerinde ancak şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine alınanlar olduğu, Yasada iptal sebeplerine ilişkin bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmaktadır.__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde de; İsteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 3. fıkrasında; Kuruma itirazen şikâyet süresinin; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün , diğer hallerde on gün olduğu, 14. maddesinin 1.fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği , 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde; başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı yönüyle inceleneceği, 4. fıkrasında ise; yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenleneceği, 21. maddesinin (c) bendinde ise; başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği hükümlerine yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 8. maddesinin 3. fıkrasında; herhangi bir şikâyet veya itirazen şikâyet başvurusu olmaksızın idare tarafından alınan herhangi bir sebeple ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulamayacağından , bu kararların ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceği düzenlemesine yer verilmiştir.

İdare tarafından, söz konusu ihalenin 13.11.2009 tarihli komisyon kararı ile “yeniden ihaleye çıkılması halinde daha ekonomik fiyatlarla temin edilebileceği” gerekçesiyle iptal edildiği, ihalenin iptal edilmesinden önce, ihaleye ilişkin olarak idareye herhangi bir şikâyette bulunulmadığı, idarece alınan ihalenin iptali kararından sonra idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, anılan mevzuat hükümleri uyarınca şikâyet başvurusunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunmadığı anlaşıldığından, başvurunun süre yönünden değil İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

** Kurul Üyesi**

** Erkan DEMİRTAŞ**

FARKLI GEREKÇE

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun Kuruma itirazen şikayet başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında. “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

__

_ Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.”_ hükmü ile,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin;

16 ncı maddesinde, “(1) Başvurular öncelikle;

_ a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,_

_ b) Başvuru ehliyeti,_

_ c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,_

_ …_

_ yönlerinden sırasıyla incelenir._

__

_(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.” _

__

__

17 nci maddesinin ilk fıkrasında ise, “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.”

__

Hükümleri yer almaktadır.

İdare tarafından, söz konusu ihalenin 13.11.2009 tarihli komisyon kararı ile, “yeniden ihaleye çıkılması halinde daha ekonomik fiyatlarla temin edilebileceği” gerekçesiyle iptal edildiği, ihalenin iptal edilmesinden önce, ihaleye ilişkin olarak idareye herhangi bir şikayette bulunulmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi uyarınca şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına yönelik olarak yapılan itirazen şikayet başvuruları inceleme konusu yapılabilecektir. İncelemeye konu ihalede, idarece iptal kararının şikayet ya da itirazen şikayet üzerine alınmadığı tespit edilmiştir. Bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden değil görev yönünden reddi gerektiği görüşüyle, Kurul Kararında yer alan gerekçeye katılmıyorum.

** Kazım ÖZKAN **

** Kurul Üyesi **