KİK Kararı: 2009/UM.I-2490

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/074
Gündem No : 22
Karar Tarihi : 12.10.2009
Karar No : 2009/UM.I-2490
BAŞVURU SAHİBİ:
Ağaoğlu Medikal ve Kimya - Yusuf Batıhan, Gazi Caddesi Yeni Japon Pasajı 34 K.1 Dağkapı/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diyarbakır Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi, .Urfa Yolu Caddesi. Bağcılar Mahallesi 21090 Bağlar/DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/88572 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbi ve Laboratuar Sarf Malzemesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.10.2009 tarih ve I.M.19.39.0041/2009-29E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Diyarbakır Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi tarafından 19.08.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tıbbi ve Laboratuar Sarf Malzemesi” ihalesine ilişkin olarak Ağaoğlu Medikal ve Kimya - Yusuf Batıhan’ın 04.09.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 07.09.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 16.09.2009 tarih ve 20434 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.09.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; İhalede 2 ve 3 üncü kalemler için firmalarınca teklif edilen bedelin en düşük olduğu halde teklif edilen ürünlerin teknik şartnameye uygun olmadığından bahisle değerlendirme dışı bırakıldığı, oysa, teklif ettikleri ürünün birçok hastanede kullanıldığı ve özellikle kalitesi nedeniyle tercih edildiği, bu nedenle teklif etmiş oldukları ürünlerin kalite ve standardlara uygun olmaması gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının haksız olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde;

“I-Firmalar teklif ettikleri malzemelere ait numuneleri (numunenin üstünde kaçıncı kaleme ait malzeme olduğu ve firmanın adı yazılmalıdır.) ihale saatinde ihale dosyasıyla birlikte komisyona teslim edeceklerdir. Firmalar getirilmeyen malzemeler için hak iddia edemez.”

Teknik şartnamede “A-Genel Şartlar” başlığı altında;

“11.Tüm malzemeler klinik kullanıma uygun olacak, malzemelere ait numuneler görülecek ve numune kullanımı sonrası malzemeler değerlendirilecektir.”

Teknik şartnamenin; birim fiyat cetvelinin 2 nci kaleminde yer alan pudralı ve 3 üncü kaleminde yer alan pudrasız Steril Cerrahi Eldiven için 2 ve 3 üncü maddelerinde;

“...

d. Sağlam olmalı ve çabuk yırtılmamalıdır.

e. Cerrahi müdahale esnasında hareketleri kısıtlayıcı olmamalıdır.

f. Dokunma ve kalınlığı hissetmeyi indirgememelidir.

g.Giyim esnasında yırtılmamalıdır, sağlam ve deliksiz olmalıdır.

h. Bilek kısmı bileği tam sarmalıdır.”

__

şeklinde düzenleme yapıldığı belirlenmiştir.

İhale dokümanında yapılan düzenlemelere göre incelenen ihalede isteklilerce teklif edilen ürünlerin, teknik şartnameye uygun olup olmadığına ilişkin değerlendirmenin teklifle birlikte sunulması zorunlu kılınan numuneler üzerinden yapılmasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Teknik şartnamede pudralı/pudrasız eldivenler için yapılan bahse konu düzenlemeler, esas itibariyle ürünün fiziksel özelliklerine ve ürünün kalitesine yönelik olmakla birlikte; sağlamlık, çabuk yırtılmama, giyim esnasında yırtılmama, hareketi kısıtlayıcı olmama gibi özelliklerin göreceli olduğu da ortadadır.

Numuneler üzerinden yapılacak değerlendirmede, ihale dokümanında teklif edilen ürüne ilişkin olarak belirlenen teknik özelliklerin somut ve ölçülebilir nitelikte olması ve değerlendirmenin genel kabul görecek şekilde kurala bağlanması gerektiği izahtan varestedir.

Ürünün piyasaya arzı için belirlenmiş standardlar veya yetkili birimlerce belirlenen genel teknik özelliklerin, ürünlerin asgari özelliklerini belirlediği, ancak rekabet ortamı içerisinde verimlilik, kalite ve fonksiyonelliğin sağlanmasına yönelik olarak ilgili standarddan veya yetkili birimlerce belirlenen asgari teknik özelliklerden daha üst normlara sahip ürünlerin piyasaya arz edildiği de vakıadır.

İncelemeye konu ihale dokümanında cerrahi eldiven olarak adlandırılan ürünler için, yürürlükte olan bir standard bulunup bulunmadığının tespiti için Türk Standardları Enstitüsü (TSE) resmi internet sitesinde yapılan araştırmada tıbbi eldivenlerin genel özellikleri ve deney metotlarına ilişkin standardların (TS EN 455-1 Tıbbî eldivenler – Bir kullanımlık - Bölüm 1: Özellikler ve delik bulunmaması deneyi ; TS EN 455-1 Tıbbî eldivenler - Bir kullanımlık - Bölüm 2: Özellikler ve fiziksel özellikler için deneyler TS EN 455-3 Tıbbî eldivenler – Bir kullanımlık – Bölüm 3: Biyolojik değerlendirme için özellikler ve deneyler; TS EN ISO 21171 Tıbbi eldivenler - Temizlenebilir yüzey pudrasının tayini) yayımlandığı belirlenmiştir.

TSE tarafından yayımlanan standardlarda tıbbi eldivenlerin teknik özellikleri ve deney metotları belirlenmiş olup ihale komisyonunca yapılacak muayene ile yırtılmazlık, delik bulunmaması, incelik vb. özelliklerin yanlı değerlendirmelere açık olacağı ortadadır.

Nitekim, şikayetçi tarafından teklif edilen ve piyasaya arzı için gerekli izinleri alınmış olan ürünün teknik şartnameye uygun bulunmaması uyuşmazlık konusu edilmiştir.

İdarelerce düzenlenen teknik şartnamelerde rekabet ve katılımı engellemeyecek ve üründen beklenilen faydayı sağlayacak şekilde, ilgili standarddan veya yetkili birimlerce belirlenen asgari teknik özelliklerden daha üst normda teknik özellik belirlenmesi halinde; teklif edilen ürünlerin teknik şartnamede belirlenen özellikleri haiz olup olmadığının belirlenmesi için kontrol ve denetime açık nesnel değerlendirme yapılmasına imkan veren düzenlemeler yapılması gerekmektedir.

İdarelerce, ilgili standardında belirlenen asgari teknik özelliklerden daha üst normda ürüne ihtiyaç duyulması durumunda, isteklilerce piyasaya arzı için taşıması gereken asgari kriterleri sağladığı tevsik edilen herhangi bir ürünün kabul edilmesinin zorunlu kılınması da ihtiyaç konusu malın kullanım amacına ve önemine uygun olmayan ürünün alınması sonucunu doğuracağı aşikardır.

İncelenen ihalede, ihale komisyonunca numune üzerinden yapılan değerlendirme sonucunda, şikayetçinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak gösterilen hususlarla ilgili olarak uyuşmazlığın giderilmesi imkanı bulunmamaktadır.

Bu itibarla, teknik şartnamede yapılan düzenlemeye göre isteklilerce teklif edilen ürünlerin teknik şartnameye uygun olup olmadığına ilişkin olarak, nesnel ve denetime açık bir değerlendirme yapılması mümkün olmadığından ihalenin iptali gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru konusu işe ait idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde;

"l-Firmalar teklif ettikleri malzemelere ait numuneleri (numunenin üstünde kaçıncı kaleme ait malzeme olduğu ve firmanın adı yazılmalıdır.) ihale saatinde ihale dosyasıyla birlikte komisyona teslim edeceklerdir. Firmalar getirilmeyen malzemeler için hak iddia edemez. "

Teknik şartnamenin "A-Genel Şartlar" başlığı altında;

"11.Tüm malzemeler klinik kullanıma uygun olacak, malzemelere ait numuneler görülecek ve numune kullanımı sonrası malzemeler değerlendirilecektir."

Teknik şartnamenin; birim fiyat cetvelinin 2 nci kaleminde yer alan pudralı ve 3 üncü kaleminde yer alan pudrasız Steril Cerrahi Eldiven için 2 ve 3 üncü maddelerinde;

_ “d. Sağlam olmalı ve çabuk yırtılmamalıdır._

e. Cerrahi müdahale esnasında hareketleri kısıtlayıcı olmamalıdır.

f. Dokunma ve kalınlığı hissetmeyi indirgememelidir.
g.Giyim esnasında yırtılmamalıdır, sağlam ve deliksiz olmalıdır,
h. Bilek kısmı bileği tam sarmalıdır. "

şeklinde düzenleme yapıldığı görülmektedir.

Söz konusu düzenlemelere göre isteklilerce teklif edilen ürünlerin, teknik şartnameye uygun olup olmadığına ilişkin değerlendirmenin teklifle birlikte sunulması zorunlu kılınan numuneler üzerinden yapılmasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

İdarelerce teknik şartnamelerin rekabet ve katılımı engellemeyecek ve üründen beklenilen faydayı sağlayacak şekilde, varsa ilgili standardı belirtilerek düzenlenmesi gerektiği açıktır.

Teknik şartnamede eldivenler için yapılan bahse konu düzenlemelerin, esas itibariyle ürünün fiziksel özelliklerine ve ürünün kalitesine yönelik düzenlemeler olduğu; sağlamlık, çabuk yırtılmama, giyim esnasında yırtılmama, hareketi kısıtlayıcı olmama gibi özelliklerin, eldivenlerin cerrahi müdahaleler ve hayati öneme haiz ameliyatlarda kullanılacak en önemli malzemelerden biri olması kan yoluyla bulaşan hastalıklar yönünden hasta ve doktor sağlığı nedeniyle bilhassa arandığı anlaşılmaktadır.

İhale komisyonunun ihale konusu işin uzmanı kişilerden oluştuğu dikkate alındığında sunulan numuneler üzerinde incelemeler yaparak karar verme yetkisi ve kararın doğuracağı sonuçların sorumluluğu ihale komisyonundadır. Mevzuat gereği temin edilen tüm malzemelerin TSE’li olma zorunluluğu bulunduğundan, isteklilerin teklif ettiği ürünlerin TSE’li olması gerektiği muhakkaktır. TSE standartlarında tıbbi eldivenlerin teknik özellikleri ve deney metotları belirlenmiş ise de (Kaldı ki Gümrük Birliği çerçevesinde Dış Ticaret Müsteşarlığı’nca yayımlanan tebliğler ile içinde ameliyat eldivenlerinin de bulunduğu pek çok ithal üründe TSE aranması şartı kaldırılmıştır.) teklif edilen ürünün laboratuar şartlarında istenilen teknik verileri sağlaması, ürünün uygun olduğu anlamına gelmemektedir. Nitekim idare, başvuru sahibinin teklif ettiği ürünü teknik şartnamede belirtilen fiziki kriterlere uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakmıştır.

İncelenen ihalede, ihale komisyonunca numuneler üzerinden yapılan değerlendirme sonucunda, şikayetçinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin mevzuata uygun olduğu kanaatindeyiz.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüz ile Kurul Çoğunluğu’nun ** “** İhalenin iptaline,” kararına katılmıyoruz.

Ali KAYA Abdullah DÜNDAR

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**