KİK Kararı: 2009/UM.I-1874 (13 Temmuz 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/058
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 13.07.2009
Karar No : 2009/UM.I-1874
BAŞVURU SAHİBİ:
Erkay Kırtasiye Büro Malzemesi Matbaacılık San. ve Tic. Ltd. Şti, Teşvikiye Mahallesi Muradiye Bayırı Sokak No:59/D 80200 Teşvikiye/Şişli/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Prof Dr Necmi Ayanoğlu Silivri Devlet Hastanesi Baştabipliği, Yeni Mah. Efrahim Sok. No:1 34570 Silivri/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/47089 İhale Kayıt Numaralı "Kırtasiye ve Basılı Evrak Malzemeleri Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.07.2009 tarih ve I.M.12.76.0134/2009-27E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Prof. Dr. Necmi Ayanoğlu Silivri Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 18.05.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kırtasiye ve Basılı Evrak Malzemeleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Erkay Kırtasiye Büro Malzemesi Matbaacılık San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 04.06.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.06.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 18.06.2009 tarih ve 14209 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.06.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1inci kısmının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Başvuru konusu ihaleye istekli olarak katıldıkları ancak kesinleşen ihale kararına göre en düşük fiyat teklifi vermelerine rağmen 6, 7, 8, 11, 17, 19, 26, 29 ve 35 sıra numaralı kalemlere ait numunelerin teknik şartnameye uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldıkları, sundukları ürünlerin teknik şartnameye uygun olduğu halde idarenin değerlendirme dışı bırakma gerekçesini ayrıntılı olarak belirtmeyerek mevzuata aykırı hareket ettiği, idari şartnamede numunelerin değerlendirilmesine ilişkin düzenleme olmadığından firmalarının değerlendirme dışı bırakılma işleminin sübjektif olduğu,

2. Birkaç istekli tarafından karşılanması mümkün olan ihtiyaçların kısmi teklife açık olarak ihale edilmesi zorunlu olduğu halde idarenin mevzuata aykırı olarak ihaleye grup olarak çıktığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının ve idari şartnamenin “Diğer hususlar” başlıklı maddesinde; “İstekliler tedarik edilecek malların kataloglarını ihale dosyalarında sunacaklardır. Numuneler ihale sonrasında firmalardan yazılı olarak istenecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin “Genel hükümler” başlıklı a maddesinde ise, “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları veya fotoğrafları teklif ile sunulacaktır.” düzenlemesi yer almıştır.

Başvuru sahibi istekli kesinleşen ihale kararına göre, ürünler ile ilgili getirilen numunelerden 6, 7, 8, 11, 17, 19, 26, 29 ve 35 sıra numaralı numuneler teknik şartnameye uygun olmadığı gerekçesiyle teklif verdiği 1 inci kısım kırtasiye malzemeleri için değerlendirme dışı bırakılmıştır.

4734 sayılı Kanunun İhaleye Katılımda Yeterlik Kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine dair (b) fıkrasının 9 numaralı bendinde ihale konusu işin niteliğine göre idarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğraflarının istenebileceği ve bu hususun ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtileceği hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43 üncü maddesinde; “(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf ayrı ayrı veya birlikte istenebilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.” hükmü yer almaktadır.

Teklif edilen malın teknik şartnameye uygunluğunu, idareler tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında demonstrasyon ya da numune inceleme yoluyla yapabileceği gibi bunu malın teslimini müteakip muayene ve kabul aşamasında da yapabilirler. Bu konudaki takdir yetkisi idarelere ait olup malın teknik şartnameye uygun olup olmadığı konusunda verilecek kararlarda ise idarenin takdiri ve sorumluluğu bulunmaktadır.

İhaleye teklif veren firmaların numunelerini ihale tarihinde mi yoksa daha sonra mı verdiği anlaşılamamakla birlikte ihale ilanı ve idari şartname hükmünden de anlaşılacağı üzere isteklilere teklif ettikleri ürüne ilişkin numuneleri ihale sonrasında verebilme imkanı yaratılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde idareler, bu Kanuna göre yapacakları ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenilirliği ve kamuoyu denetimini sağlamakla yükümlü tutulmuştur.

Aynı Kanunun tekliflerin değerlendirilmesinin düzenlendiği 37 nci maddesinin ikinci fıkrasında “Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvelinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bu itibarla; “yeterlik değerlendirmesine” esas teşkil etmek üzere isteklilerden teklif ettikleri ürünlere ilişkin olarak numune sunmalarının istenmesi durumunda, söz konusu numunelerin teklifler ile birlikte sunulmasının istenmesi gerekmektedir. Numunenin verilmesi yeterlik kriterleri arasında sayılmasına rağmen ilan ve idari şartnamede ihaleden sonra isteklilerce verilmesine imkan tanıyan düzenlemenin sonucunda isteklilerin teklif zarflarının açılarak belge kontrollerinin yapılması ve teklif fiyatların açıklanmasından sonra numunelerin alınarak komisyonca değerlendirilmesinin yapılması ihale sürecini kesintiye uğratacağından bu durum Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen temel ilkelerin sağlanmasını engelleyebileceği gibi 37 nci maddesinde belirtilen ihale sürecine ilişkin usule ve ihale sürecinin bütünlüğüne aykırı olacağından anılan Kanun maddelerine aykırıdır.

Aynı zamanda, idari şartnamede numunelerin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik herhangi bir düzenleme yapılmadığından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına ilişkin olarak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinin 2 nci fıkrasına aykırılık oluşturulmuş olup başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmuştur.

Yine numunelerin sunulması ile ilgili olarak ilan, idari şartname ve teknik şartnamede birbiri ile çelişen ifadeler bulunmakta olduğundan, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin 3 üncü fıkrasında yer alan “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne aykırılık bulunmaktadır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin 2 nci fıkrasında; “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin 2 nci fıkrasında da; “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması,

yer almaktadır.

Dolayısıyla başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusu esnasında dilekçesinde yer vermediği bu iddiası, yukarıda ifade edilen mevzuat hükümleri gereğince dikkate alınmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1 inci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin 1 inci kısmının iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KISMEN KARŞI OY

İncelemeye konu ihalenin;

İlan ve idari şartnamesin de isteklilerden götürü bedel teklif alınacağı belirtilmekle birlikte, ilanda ihalede kısmi teklif alınmayacağı, idari şartnamede ise ihalenin iki kısımdan oluştuğu ve kısmi teklif verilebileceğinin düzenlendiği, ihalenin idari şartname esas alınarak götürü bedel üzerinden ve kısmi teklife açık olarak gerçekleştirildiği, 2 kısım halinde gerçekleştirilen ihalenin 1 inci kısmına 4, 2 nci kısmına ise 2 farklı firmanın teklif verdiği, başvuru sahibinin 1 inci kısım 52 kalem kırtasiye malzemelerine teklif verdiği, götürü bedel üzerinden teklif alınmasına rağmen 1 inci kısımda teklif mektubundaki aritmetik hata nedeniyle bir isteklinin ihale dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümleri çerçevesinde sadece birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde kısmi teklif alınması mümkün bulunmaktadır.

İdare 52 kalem kırtasiye malzemesi ve 119 kalem basılı evrak malzemesine ilişkin ihtiyaçlarını ayrı kısımlar halinde ihale etmek istemiş ise de, götürü bedel teklif alınan ve götürü bedel sözleşme düzenlenmesi öngörülen alımların kısımlar halinde ihale edilmesi imkanı bulunmamaktadır. Bu hatalı düzenlemeye ihaleden önce şikayet başvurusunda bulunulmamış olmakla birlikte, yapılan hatalı düzenleme ihalenin sonucuna etkili olmuştur.

Nitekim 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesinde 5812 sayılı Kanunla yapılan değişiklik çerçevesinde birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan isteklilerin teklifleri ihale dışı bırakılabilecekken, idare götürü bedel teklif mektubu ekinde sunulan fiyat cetvellerindeki hata nedeniyle bir istekliyi de ihale dışı bırakmıştır.

Netice itibariyle, götürü bedel teklif alındığı için kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmesi imkanı bulunmayan bu ihalede, sadece 1 inci kısmın iptal edilmesinin uygun olmayacağı, ihalenin tamamının iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, kurul tarafından verilen ihalenin 1 inci kısmının iptali yönündeki kararına katılmıyoruz.

** Ali Kemal AKKOÇ Adem KAMALI**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi **