KİK Kararı: 2009/UH.III-3060

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/085
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 21.12.2009
Karar No : 2009/UH.III-3060
BAŞVURU SAHİBİ:
Kervansaray Yemek Fabrikası, Musalla Mah. Şeyh Abdurrahman Baba Cd. No:10/A ADIYAMAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adıyaman Valiliği (İl Milli Eğitim Müdürlüğü), Atatürk Bul. Hükümet Binası K.:3 ADIYAMAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/97779 İhale Kayıt Numaralı "20 Taşıma Merkezi İlköğretim Okuluna Taşınan 2640 Öğrenciye Sicak Öğle Yemeği İhalesi İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.12.2009 tarih ve III.H.26.79.0257/2009-13 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Adıyaman Valiliği (İl Milli Eğitim Müdürlüğü) tarafından 31.08.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “20 Taşıma Merkezi İlköğretim Okuluna Taşınan 2640 Öğrenciye Sıcak Öğle Yemeği Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kervansaray Yemek Fabrikası’nın 11.12.2009 tarih ve 24617 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Kamu İhale Kurulunun 19.10.2009 tarih ve 2009/UH.III-2572 sayılı kararı ile, şikayete konu ihaleye ilişkin olarak düzeltici işlem tesis edilmesine karar verildiği, bu karar üzerine teklifler yeniden değerlendirilmeden ve aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin, lehine düzeltici işlem tesis edilen istekli üzerinde bırakıldığı, idare tarafından tekliflerin yeniden değerlendirilerek aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması ve ihalenin hak eden firma üzerinde bırakılması gerektiği,

2. ) İhale üzerinde bırakılan istekli Esensoy Gıda Ltd. Şti.-Öz Emin Temizlik Ltd. Şti.-Ersem Gıda Ltd. Şti. ortak girişiminin sunmuş olduğu kapasite raporunun yetersiz olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.

…

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda; 04.09.2009 tarihli ihale komisyonu kararında, ihalenin Esensoy Gıda Ltd. Şti.-Öz Emin Temizlik Ltd. Şti.-Ersem Gıda Ltd. Şti. ortak girişimi üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin en avantajlı 2 inci teklif sahibi olarak belirlendiği, kesinleşen ihale kararının 07.09.2009 tarihinde iadeli taahhütlü posta yoluyla başvuru sahibine gönderildiği ve 08.09.2009 tarihinde başvuru sahibi tarafından tebellüğ edildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunmuş olduğu kapasite raporunun yetersiz olduğu iddiasıyla idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, yapılan başvuru üzerine, 15.09.2009 tarihli ihale komisyonu kararı ile düzeltici işlem tesis edilerek ihalenin, başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Kapasite raporunun yeterli olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılan isteklinin 05.10.2009 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuru üzerine Kurul tarafından verilen 19.10.2009 tarih ve 2009/UH.III-2572 sayılı karar ile Esensoy Gıda Ltd. Şti.-Öz Emin Temizlik Ltd. Şti.-Ersem Gıda Ltd. Şti. ortak girişiminin sunmuş olduğu kapasite raporunun yeterli olduğu gerekçesiyle düzeltici işlem tesis edilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Kurul kararı sonrasında idare tarafından, karara uygun olarak düzeltici işlem tesis edildiği ve ihalenin Esensoy Gıda Ltd. Şti.-Öz Emin Temizlik Ltd. Şti.-Ersem Gıda Ltd. Şti. ortak girişimi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından tesis edilen işlem sonrasında, başvuru sahibi, idarenin teklifleri yeniden değerlendirerek aşırı düşük teklif sorgulaması yapması ve ihaleyi buna göre sonuçlandırması gerektiği iddiasıyla 19.11.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, yapılan başvuruya idare tarafından 24.11.2009 tarihinde şikayetin reddi kararı verildiği ve cevabın 02.12.2009 tarihinde tebliğ edildiği, şikayet başvurusunun reddi üzerine 11.12.2009 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına vardığı veya varması gerektiği tarihin, kesinleşen ihale kararının kendisine bildirim tarihi olan 08.09.2009 olduğu, başvuru sahibinin, aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması gerektiğine yönelik olarak, bu tarihi izleyen on gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 19.11.2009 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun “Yargısal inceleme” başlıklı 57 nci maddesinde; “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü yer almaktadır.

Kurul tarafından verilen 19.10.2009 tarih ve 2009/UH.III-2572 sayılı karar ile Esensoy Gıda Ltd. Şti.-Öz Emin Temizlik Ltd. Şti.-Ersem Gıda Ltd. Şti. ortak girişiminin sunmuş olduğu kapasite raporunun yeterli olduğu gerekçesiyle düzeltici işlem tesis edilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununda ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte Kurul tarafından karara bağlanmış olan başvuruların yeniden değerlendirilmesine ilişkin bir hüküm yer almadığından, bu aşamada Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığı, ancak anılan Kanun maddesi gereğince Kurul Kararlarına karşı mahkemeye başvurulabileceği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Milli Eğitim Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **