KİK Kararı: 2009/UH.III-2842

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/081
Gündem No : 46
Karar Tarihi : 23.11.2009
Karar No : 2009/UH.III-2842
BAŞVURU SAHİBİ:
Kürşat Pazarlama İnş.Turizm Nakliye Otomotiv Giyim Gıda Hayvancılık Madencilik Dayanıklı Tüketim Eğitim Sağlık Şans Oyunları Temizlik İlaçlama Ticaret ve Ve San. Ltd. Şti., Sularbaşı Mah. Haydarlı Sok. Şeker İş Merkezi No:5 K.3 D.7 SİVAS

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adnan Menderes Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, Efeler Mah. Hürriyet Bul. Bergama 6 Sok. No:17 Özel İdare Binası Zemin Kat AYDIN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/106268 İhale Kayıt Numaralı "Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.10.2009 tarih ve III.H.23.80.0219/2009-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Adnan Menderes Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 14.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kürşat Pazarlama İnş.Tur. Nak. Otom. Giy. Gıda Hayvancılık Mad. Dayanıklı Tük. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Tem. İlaçlama Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 26.10.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.11.2009 tarih ve 22983 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihaleye sundukları teklif bedelinden daha düşük teklif bedeline sahip isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde; “ 2.1. İhale konusu hizmetin;

__

_ a) Adı: 2010 yılı Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı İhalesi_

_ b) Miktarı ve türü: 40 Personel ile 12 aylık Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı_

_ c) Yapılacağı yer: Adnan Menderes Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi, Tıp Fakültesi, İlhami Ortekin Sağlık Merkezi, Adnan Menderes Mahalle Konağı_

_ ç) Hizmete ait (varsa) diğer bilgiler:-_“ düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “Alt yükleniciler” başlıklı 18 inci maddesinde; “ İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz. ” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde; “ …

__

_ 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:_

__

_ 25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:_

__

_ İhalede çalışacak olan personeller vasıflı işçi olup asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılmayacaktır._

__

_ Resmi ve Dini Bayramlarda çalışılacak gün sayısı 29 gün olup günlere göre dağılımı teknik şartnamenin 6.5. maddesinde belirtilmiştir._

__

_ 25.3.2.Yemek, yol ve giyecek gibi giderler:_

__

_ Personel için yol parası öngörülmemiştir._

__

_ Bir işçi için 2 adet yazlık gömlek, 2 adet kışlık gömlek, 2 adet yazlık pantolon, 2 adet kışlık pantolon, 2 adet kazak, 2 adet kravat veya fular öngörülmüş olup özellikleri teknik şartnamenin 4.6. maddesinde belirtilmiştir._

__

_ Personele ödenecek yemek bedeli nakdi olarak 5,00TL/gün olup aylık 26 gün üzerinden ödenecek ve ücret bordrolarında gösterilecektir._

__

_ …_

__

_ 25.5. İhale konusu hizmette çalıştırılacak olan personeller için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı %1 olarak öngörülmüştür._” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “İşe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 48 inci maddesinin birinci fıkrasında; “ Sözleşme imzalandıktan sonra 01.01.2010 tarihinde işe başlanır. 31.12.2010 tarihinde sona erer. ” düzenlemesi yer almaktadır.

__

İdari şartnamenin yukarıda anılan düzenlemelerinde yüklenicinin ihale konusu işte 40 personeli brüt asgari ücretle 1 sene boyunca çalıştıracağı (Bu personeller için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 1’dir.), ihale konusu işte istihdam ettiği bu personeler yemek bedelini 1 ayda 26 gün üzerinden günlük 5,00 TL olarak nakdi ödeyeceği, söz konusu personellere ilişkin giyimi kişi başına 2 adet yazlık gömlek, 2 adet kışlık gömlek, 2 adet yazlık pantolon, 2 adet kışlık pantolon, 2 adet kazak, 2 adet kravat veya fular olarak ayni karşılayacağı, ancak ihale konusu işte istihdam ettiği personellere ilişkin yol bedelini karşılamayacağı ve ihale konusu işin bir kısmını veya tamamını alt yükleniciye yaptırmayacağının belirtildiği anlaşıldığından, ihale konusu işte ayni olarak karşılanacak giyim bedeli hariç asgari işçilik maliyeti ile bu maliyetin %3’ü olan sözleşme ve genel giderler toplamının 491.382,13 TL olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi Kürşat Pazarlama İnş.Tur. Nak. Otom. Giy. Gıda Hayvancılık Mad. Dayanıklı Tük. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Tem. İlaçlama Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklif bedelinden daha düşük teklif bedeline sahip istekliler olan Global Tem. ve Yem. Hiz. Otomas. İnş. Tur. ve Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti., Evrensel Orman Ür. Ar. Kiralama Tem. Hizm. Yem. Bil. Otomas. Tic. Ltd. Şti., Duman Kardeşler Tem. İlaçlama Yem. İnş. Tur. Nak. Petrol Otom. Giy. İlet. Gıda Hay. Mad. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Açılay Temizlik ve İlaçlama Ltd. Şti., Özkon Taah. Tem. Taş. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Mefa Taah. Eğitim Bilg. Sağ. Tur. Tem. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’den tekliflerindeki önemli maliyet bileşenlerine ilişkin olarak idare tarafından bu isteklilere sırasıyla 16.09.2009 tarih ve 1676 sayılı yazı, 16.09.2009 tarih ve 1659 sayılı yazı, 16.09.2009 tarih ve 1667 sayılı yazı, 16.09.2009 tarih ve 1666 sayılı yazı, 16.09.2009 tarih ve 1675 sayılı yazı ve 16.09.2009 tarih ve 1673 sayılı yazı ile aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığı anlaşılmıştır.

İdarenin kayıtlarına 29.09.2009 tarih ve 2971 sayı ile giren Global Tem. ve Yem. Hiz. Otomas. İnş. Tur. ve Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında; ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 3,40 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

İdarenin kayıtlarına 01.10.2009 tarih ve 3008 sayı ile giren Evrensel Orman Ür. Ar. Kiralama Tem. Hizm. Yem. Bil. Otomas. Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında; ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 4,24 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

İdarenin kayıtlarına 29.09.2009 tarih ve 2993 sayı ile giren Duman Kardeşler Tem. İlaçlama Yem. İnş. Tur. Nak. Petrol Otom. Giy. İlet. Gıda Hay. Mad. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 13,74 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

İdarenin kayıtlarına 30.09.2009 tarih ve 3007 sayı ile giren Açılay Temizlik ve İlaçlama Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 36,20 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

İdarenin kayıtlarına 28.09.2009 tarih ve 2956 sayı ile giren Özkon Taah. Tem. Taş. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 40,5 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

İdarenin kayıtlarına 25.09.2009 tarih ve 2937 sayı ile giren Mefa Taah. Eğitim Bilg. Sağ. Tur. Tem. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamasında ihale konusu işte istihdam edilen 40 adet personele ilişkin giyim bedelinin kişi başına KDV hariç 39,00 TL olarak belirlendiği ve bu bedelin proforma fatura ile tevsik edildiği,

Tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “ Aşırı düşük teklifler ” başlıklı 38 inci maddesinde; “ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

__

İhale komisyonu;

__

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,__

__

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,__

__

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,__

__

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

__

__İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir. ” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “XIII- Tekliflerin Alınması ve Değerlendirilmesi H. Aşırı Düşük Teklif Değerlendirmesi b) Hizmet Alımı İhalelerinde:” başlıklı maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “ Asgari işçilik maliyeti; brüt asgari ücret ile idari şartnamede öngörülen yemek, yol ve giyim bedeli ile işveren sigorta prim tutarından oluşmaktadır. Asgari ücretin üzerinde ödeme öngörülen işlerde brüt asgari ücret yerine öngörülen bu fazla tutar yazılacaktır. Resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, idari şartnamede yapılan belirlemeye göre brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin fazlası üzerinden belirlenecektir.

__

_ İşçilik, malzeme ve diğer maliyet kalemleri dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre idarece belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecek, istekliler tarafından yapılan bu açıklamalara ilişkin belgeler değerlendirilerek karar verilecektir._” açıklaması yer almaktadır.

**** İhale konusu işte istihdam edilen personel başına idare tarafından 300,00 TL giyim bedelinin yaklaşık maliyette öngörüldüğü, aşırı düşük teklif sorgulaması yapılan isteklilerden Açılay Temizlik ve İlaçlama Ltd. Şti., Özkon Taah. Tem. Taş. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Mefa Taah. Eğitim Bilg. Sağ. Tur. Tem. Nak. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamalarında yer alan ihale konusu işte istihdam edilen personele ait giyim bedellerinin uygun olduğu, ancak Duman Kardeşler Tem. İlaçlama Yem. İnş. Tur. Nak. Petrol Otom. Giy. İlet. Gıda Hay. Mad. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Evrensel Orman Ür. Ar. Kiralama Tem. Hizm. Yem. Bil. Otomas. Tic. Ltd. Şti. ve Global Tem. ve Yem. Hiz. Otomas. İnş. Tur. ve Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait aşırı düşük teklif açıklamalarında yer alan ihale konusu işte istihdam edilen personele ait giyim bedellerinin hayatın olağan akışına aykırı olduğu, bu nedenle Duman Kardeşler Tem. İlaçlama Yem. İnş. Tur. Nak. Petrol Otom. Giy. İlet. Gıda Hay. Mad. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Evrensel Orman Ür. Ar. Kiralama Tem. Hizm. Yem. Bil. Otomas. Tic. Ltd. Şti. ve Global Tem. ve Yem. Hiz. Otomas. İnş. Tur. ve Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.****

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Duman Kardeşler Tem. İlaçlama Yem. İnş. Tur. Nak. Petrol Otom. Giy. İlet. Gıda Hay. Mad. Eğ. Sağ. Şans Oyunları Paz. Tic. ve San. Ltd. Şti., Evrensel Orman Ür. Ar. Kiralama Tem. Hizm. Yem. Bil. Otomas. Tic. Ltd. Şti. ve Global Tem. ve Yem. Hiz. Otomas. İnş. Tur. ve Peyzaj San. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin reddedilmesi yönünde ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Adnan Menderes Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından “ 2010 Yılı Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı ” işinin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, ihale konusu işin 12 ay süreli, toplam 40 kişi ile gerçekleştirilecek personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olduğu, işin yapılacağı yerin; Adü Uygulama ve Araştırma Hastanesi, Tıp Fakültesi, İlhami Ortekin Sağlık Merkezi, Adnan Menderes Mahalle Konağı olarak belirtildiği anlaşılmıştır.

Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır.

2547 sayılı Yasa’nın 62. maddesinde; “ Üniversite öğretim elemanları ve üst kuruluşlar ile üniversitelerdeki memur ve diğer görevlilerin özlük hakları için bu kanun, bu kanunda belirtilmeyen hususlar için Üniversite Personel Kanunu, Üniversite Personel Kanununda bulunmayan hususlar için ise genel hükümler uygulanır.” hükmüne yer verilmiştir.``

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.****

Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,

III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,

_ _VIII. fıkrasında ise;Yardımcı hizmetler sınıfı, kurumlarda her türlü yazı ve dosya dağıtmak ve toplamak, müracaat sahiplerini karşılamak ve yol göstermek; hizmet yerlerini temizleme, aydınlatma ve ısıtma işlerinde çalışmak veya basit iklim rasatlarını yapmak; ilaçlama yapmak veya yaptırmak veya tedavi kurumlarında hastaların ve hastanelerin temizliği ve basit bakımı ile ilgili

hizmetleri yapmak veya kurumlarda koruma ve muhafaza hizmetleri gibi ana hizmetlere yardımcı mahiyetteki görevlerde her kurumun özel bünyesine göre ve yine bu mahiyette olmak üzere ihdasına lüzum gördüğü yardımcı hizmetleri ifa ile görevli bulunanlardan 4 üncü maddenin (D) bendinde tanımlananların dışında kalanları kapsar. Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu” hükümleri yer almaktadır.

__

Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,

“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.

4734 sayılı Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4. maddesinde; __

“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri ,” hizmet tanımı yer almış, anılan Kanunun __ 62. maddesinin (e) bendinde; “ İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir.” hükmü getirilmiştir.

İhale konusu “ 40 Personel ile 12 Ay Süreli Tıbbi Sekreterlik Hizmeti Alımı İhalesi ”nin konusunun; aslen 40 personel ile tıbbi sekreterlik işi olduğu anlaşılmıştır.

1-) Anılan ihalede hizmet yeri hastane olsa da, tıbbi sekreterlik hizmeti alımı işinin, sağlık hizmetleri ve yardımcı sağlık hizmetleri sınıfına dahil olmadığı, dolayısıyla personele ilişkin olarak hizmet satın alınması yoluyla gördürülmesinde, Anayasa Mahkemesi’nce Anayasa’ya aykırılık bulunmayan hizmetlerden olmadığı,

2-) Anılan hizmet alımına konu tıbbi sekreterlik işinin; yardımcı hizmetler sınıfına dahil personel tarafından yerine getirilen hizmetler kapsamında olmadığı, kaldı ki bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden sadece hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu açıktır.

Kaldı ki, 4734 sayılı Yasa’nın 62. maddesinin ( e) fıkrasındaki düzenleme dahi, ihale konusu olabilecek işler açısından idarelere sınırsız bir yetki vermeyip, “istihdam edilen personelin yeterli nitelik ve sayıda olmaması ” koşuluyla, bu konuda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabileceğini düzenlemiştir.

4734 sayılı Yasa’nın 4. maddesinde, hizmet tanımı içinde yer alan hizmet alımı değil “ 40 Personel ile 12 Ay Süreli, tıbbi sekreterlik hizmeti ”ne ilişkin olması nedeniyle, aynı kapsamda değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından, anılan hizmetin de hizmet alımı yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

3-) İnceleme konusu 40 Personel ile 12 Ay Süreli Tıbbi Sekreterlik Hizmet Alımı ihalesi ile bir hizmet satın alımı değil, Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, İhaleyi yapan Adnan Menderes Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü’nce ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen “ 40 personel tarafından yerine getirilmesi gereken tıbbi sekreterlik hizmeti ”, genel idare hizmetler sınıfı içinde yer alan personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden olduğundan, üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

Sonuç olarak; idarenin söz konusu Genel İdare Hizmetleri sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin bu sebeple iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyorum.****

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi**