KİK Kararı: 2009/UH.III-2725

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/079
Gündem No : 39
Karar Tarihi : 09.11.2009
Karar No : 2009/UH.III-2725
BAŞVURU SAHİBİ:
Emirhan Gıda İnşaat Taah. Temizlik Hizmetleri San. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti., Merkez Mahallesi Aybastı Caddesi No:4 Çatalpınar / ORDU

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çamaş Kaymakamlığı İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü, Hükümet Konağı Kat:3 Oda No:8 Pk 52430 Çamaş / ORDU

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/120633 İhale Kayıt Numaralı "737 Taşımalı İlköğretim Öğrencisine 175 İş Günü 128975 Öğün Öğle Yemeği Hazırlanması, Pişirilmesi, Taşıma Merkezi İlköğretim Okullarına Götürülüp Dağıtımı ve Sonrası Hizmetleri Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.11.2009 tarih ve III.H.21.62.0260/2009-4E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Çamaş Kaymakamlığı İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 23.09.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “737 Taşımalı İlköğretim Öğrencisine 175 İş Günü 128975 Öğün Öğle Yemeği Hazırlanması, Pişirilmesi, Taşıma Merkezi İlköğretim Okullarına Götürülüp Dağıtımı ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Emirhan Gıda İnşaat Taah. Temizlik Hizmetleri San. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin 28.09.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 05.10.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 16.10.2009 tarih ve 21673 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan Varan-Hünkar İş Ortalığından Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti.’nin faaliyet konusunda değişiklik yapması nedeniyle üretim izin belgesinin ve kapasite raporunun geçersiz olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan Varan-Hünkar İş Ortalığından Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti. ’nin faaliyet konusunda değişiklik yapmadan önce gıda sicil belgesi, gayrı sıhhi müessese açılış ruhsatı gibi belgeleri almasının mümkün olmadığı bu belgelerin geçerliliğinin araştırılması gerektiği,

3. Ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif sahibi Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığının Fatsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünce ihalelere katılmaktan yasaklandığı ve bu ihaleye katılamayacağı

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak idarenin 05.10.2009 tarihli yazısında; “ …Son yapılan ihalede Varan Kardeşler-Fatsalı Hünkar Restoran İş Ortaklığı tarafından sunulan Fatsalı Hünkar Restoran firmasına ait sicil kayıt belgelerinde 16.09.2009 tarihinde sicil kaydının 3. maddesinde faaliyet değişikliği yaptıkları ve eski metni değiştirerek Hazır Yemek Üretimi ve Dağıtımı ile ilgili yeni belgeyi sundukları görülmüştür. İlgili firmaların idaremize daha önce iptal edilen ihalede ise aynı belgeleri vermedikleri de tespit edilmiştir. Buna karşılık her iki ihalede de sunulan üretim izin belgesinin 24.11.2004 tarihini taşıdığı belirtilmiştir. Yapılan inceleme ve araştırmalar neticesinde;

29.09.2009 tarihinde 1555 sayılı yazı ile Çamaş İlçe Tarım Müdürlüğüne söz konusu Gıda Üretim İzin Belgesinin geçerli olup olmadığı sorulmuştur. Cevaben Çamaş İlçe Tarım Müdürlüğü 06.10.2009 tarih ve 465 sayılı yazı (Ordu İl Tarım Müdürlüğünün 05.10.2009 tarih ve 5919 sayılı yazı) eki ile birlikte idarem,ize cevap verilmiştir.Söz konusu cevabi yazıda 24.11.2004 tarih ve G52-0346-00001 No’lu Gıda Üretim İzin Belgesinin 27.08.2004 tarih ve 25566 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İşyerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin 27. Maddesi gereğince değişiklik tarihinden itibaren 3 ay geçerliliği devam eder denilmektedir. Bu nedenle söz konusu gıda üretim izni belgesinin geçerli olduğu belirtilmiştir.

Sonuç olarak faaliyet konusu değişikliği yapan firmanın belgesinin geçerli olduğuna…

İddianın geçersiz olduğuna ve idari bir işlem yapılması gerekmediğine karar verilmiştir.” denilmektedir.

İdari şartnamenin ihaleye katılabilmek için gerekli belgelerin ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7 nci maddesinin, 7.1 inci alt maddesinin (h) bendinde; “ Gıda Üretim İzin Belgesi” ne, 7.4.5.2 nci alt maddesinde de; “ Ticaret ve Sanayi Odası ya da Meslek Odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale son başvuru tarihi itibariyle geçerli olmak üzere 737 öğün Kapasite Raporuna ” yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Varan-Hünkar İş Ortaklığının idari şartnamenin anılan maddeleri gereğince Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Tek. Paz. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş ilk veriliş tarihi 24.11.2004 olan G52-0346-00001 No’lu ve Varan Kardeşler Gıda Mad. Nak. Hayv. Top. Tem. Turz. İnş. Akary. Kuy. Ve Tük. Mal. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlemiş 26.01.2009 tarihli G52-0722-G-0001 No’lu Gıda Üretim İzin Belgelerini sunmuş oldukları tespit edilmiştir.

Varan-Hünkar İş Ortaklığı’nın teklifi kapsamında sunmuş olduğu 16.09.2009 tarih ve 7399 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin incelenmesi sonucunda; Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti.’nin amaç ve konularına; “Otel, Lokanta ve Eğlence Yerleri” başlığı altında “a. Hazır Yemek Üretimi, dağıtımını ve ticaretini yapmak, her türlü yemek pişirme ve lokantacılık işletmelerini kurmak, işletmek,…ihalelere katılmak,… yemek üretim tesisleri kurmak,… kurulu olanları devir almak” eklediği görülmüştür.

5719 sayılı “Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun” un 4 üncü maddesinde “ Gıda maddeleri ve gıda ile temas eden madde ve malzemeleri üreten işyerleri, bu konuda Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelikte öngörülen asgari teknik ve hijyenik şartlara uyarak gıda işyeri çalışma izni ve sicil numarasını almak zorundadır. Üretilecek gıda maddelerinin Türk Gıda Kodeksinde tanımı yapılmış olanların ilgili kodekse uygun üretileceğine dair yazılı beyan ile etiket örneğini ibraz etmesi üzerine söz konusu ürünlere, her ürün için izin belgesi ve numarası verilir. Türk Gıda Kodeksinde tanımlanmamış gıdaları üreten işyerleri, üretime geçmeden önce izin almak ve diğer tescil işlemlerini yaptırmak zorundadır. Alınan belgeler, alındığı şartların değişmemesi kaydıyla, miras yoluyla intikalinde geçerliliğini devam ettirir.

Üretim izni, gıda sicili ve gıda işyerlerinin taşıması gereken asgari teknik ve hijyenik şartlara ait kurallar, Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.” hükmü,__

__

Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İşyerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin**“** Çalışma İzni ve Gıda Siciline Esas İşlemler” başlıklı**** 27 nci maddesinin (b) bendinde “Bu Yönetmelik hükümlerine göre verilen çalışma izni ve gıda sicili belgesi, üzerinde yazılı gerçek ve tüzel kişi, adres ve faaliyet konusu için geçerlidir. Bunlardan herhangi birinin değişmesi hâlinde bu belgeler geçerliliğini kaybeder. Değişiklik durumlarında ilgili bilgi, belge, çalışma izni ve gıda sicili belgesinin aslı bir dilekçeye eklenerek üç ay içinde, ölüm durumlarında ise dört ay içinde ilgili mercie başvurulur ve yeni duruma göre çalışma izni ve gıda sicili düzenlenir. Başvurularını bu süre içinde gerçekleştirmeyen iş yerlerinin çalışma izni ve gıda sicili iptal edilir.”,

Tescil ve Üretim İzni başlıklı 28 inci maddesinin (e) bendinde**“** Üretim izni belgeleri; üzerinde yazılı gerçek ve tüzel kişiler, marka, adres, faaliyet konusu ve üretilen ürün için geçerlidir. Bunlardan herhangi birinin değişmesi hâlinde belge geçerliliğini kaybeder. Bu durumda, değişiklikle ilgili bilgi, belge ve üretim izni belgelerinin aslı bir dilekçeye eklenerek üç ay içinde ilgili mercie başvurulur ve bu belgeler ilgili merci tarafından yeniden düzenlenir.” hükümleri yer almaktadır.__

__

Emirhan Gıda İnşaat Taah. Temizlik Hizmetleri San. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin şikayet başvurusu üzerine Varan-Hünkar İş Ortaklığı tarafından sunulan Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Tekstil Pazarlama Ticaret Limited Şirketi adına düzenlenmiş belgenin, belge sahibi şirketin faaliyet konusunun değişmiş olması nedeniyle geçerliliğinin sürüp sürmediği idare tarafından 06.10.2009 tarih ve 465 sayılı yazı ile Çamaş İlçe Tarım Müdürlüğüne sorulmuş, Çamaş İlçe Tarım Müdürlüğü Ordu İl Tarım Müdürlüğü ile yaptığı yazışma sonucunda 06.10.2009 tarih ve 465 sayılı yazı ile “ Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti. firmasının 15.09.2009 tarihinde faaliyet konusunda değişiklik yaptığından dolayı İl Tarım Müdürlüğünce 24.11.2004 tarihinde verilen G52-0346-00001 No’lu Gıda Üretim İzin Belgesinin geçerliliği devam etmektedir. “cevabı vermesi üzerine geçerli bir belge olarak değerlendirmeye alınmıştır.

Her ne kadar Ordu İl Tarım Müdürlüğü tarafından Fatsa İlçe Tarım Müdürlüğüne gönderilen 05.10.2009 tarih ve 5919 sayılı cevaba esas yazıda **** çalışma izni ve gıda sicili belgesine ilişkin düzenlemelerin yapıldığı Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İşyerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliğin 27 maddesinden bahsedilmiş olsa da, üretim izin belgesine ilişkin düzenlemelerin yer aldığı anılan Yönetmeliğin 28 inci maddesinden de bu belgelerin faaliyet konusunda değişiklik yapılan tarihten itibaren 3 ay geçerli olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, ihale işlem dosyasında yapılan inceleme sonucunda Varan-Hünkar İş Ortaklığı tarafından Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Tekstil Paz. Tic. Ltd. Şti. adına hazır yemek işi için Fatsa Ticaret ve Sanayi Odası tarafından 28.02.2008 tarihinde düzenlenmiş ve 28.02.2010 tarihine kadar geçerli olduğu görülen kapasite raporunun **** sunulduğu tespit edilmiştir.

Kapasite raporlarının hangi durumlarda iptal edileceği Türkiye Odalar Borsalar Birliği Yönetim Kurulu’nun 21.12.1999 tarih ve 194 sayılı kararı ile kabul edilen Sanayi Kuruluşlarının Odalara Kayıt Olma Ve Kapasitelerini Tespit Yükümlülüğü İle İlgili Mevzuat’ın Kapasite Raporlarında yapılacak İptal ve Değişiklik İşlemleri başlıklı VIII. Bölümünde düzenlenmiş, diğer bazı durumlarla birlikte; “ Firmanın faaliyet konusunu değiştirmesi veya işyerini başka bir İl’ e nakletmesi ve/veya başka bir Oda’ya kaydolunmak suretiyle yeni bir kapasite raporu tanzim ettirmesi, ” hallerinde kapasite raporlarının iptal edileceği belirtilmiştir.

Kapasite raporunun düzenleniş tarihi itibariyle şirketin faaliyet konuları arasında “lokanta işletmek, her türlü gıda maddeleri ticareti yapmak” gibi işler bulunduğu, 16.09.2009 tarih ve 7399 sayılı ticaret sicil gazetesinde yer alan değişiklerle bu faaliyet konularının muhafaza edilmekle birlikte yeni faaliyet konularının eklendiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmünden kapasite raporunun iptal edilmesi gereken durum olarak kapasite raporunun faaliyet konusunun tamamen terk edilerek şirketin farklı bir faaliyet konusuna geçtiği durumların anlaşılması gerektiği, Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Tekstil Paz. Tic. Ltd. Şti.’ nin ise kapasite raporunun düzenlendiği tarihteki faaliyet konularını ihale tarihi itibariyle de devam ettiği teklif dosyası kapsamında sunulan ticaret sicil gazetelerinden anlaşılmıştır.

Bu durumda, Varan-Hünkar İş Ortaklığı Tarafından başvuru dosyası kapsamında sunulan Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen Gıda Üretim İzin Belgesinin ve kapasite raporunun geçerlilik süresi devam eden bir belge olarak kabul edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Birinci iddia konusuna ilişkin yapılan açıklamalar çerçevesinde geçerlilik süresi devam eden bir üretim izin belgesi ve kapasite raporu sunduğu anlaşılan Fatsalı Hünkar Restoran Doğruca Kardeşler Gıda ve Turizm Teks. Paz. Tic. Ltd. Şti.’nin bu belgelerin alınması amacıyla ilgili kuruluşlara sunulan belgelerinin usulsüz düzenlendiğine yönelik iddianın idare tarafından belgeleri düzenleyen kuruluşlar nezdinde araştırılması gerekmektedir.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak idarenin 05.10.2009 tarihli yazısında; “İlgili yönetmeliklerin incelenmesinde yasaklama kararını vermeye yetkili olan idarenin ilgili bakanlık veya bağlı olan bakanlık olduğu tespit edilmiştir. Bu konudaki kanun ve yönetmelik maddelerinde;

“4734 sayılı Kanunun İhalelere Katılmaktan Yasaklama başlıklı 58. maddesinde “…. İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler”

Denilmekte ve ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinde de “ bu kanunlarda sayılan yasak fiili ve davranışlarda bulundukları tespit edilen gerçek kişiler veya tüzel kişiler ile birlikte bu maddelerde sayılan ortakları veya ortaklıkları hakkında, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık tarafından, ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verileceği”

Hüküm altına alınmıştır.

Dolayısıyla 4734 sayılı Kanunun ihalelere Katılamayacak Olanlar başlıklı 11. maddesinde açıklandığı üzere;

_a) _(Değişik: 20/11/2008-5812/4 md.) Bu kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar”

....

__

Bu idarelerin ihalelerine katılamazlar

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir….”

Denilerek bu hüküm net olarak açıklanmıştır

__

_ Ancak4734 sayılı kanunun tanımlar başlıklı 4. maddesinde;_

__

İdare**:** İhaleyi yapan bu Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşları,

__

İhale yetkilisi :(Değişik: 30/7/2003-4964/3 md.)**** İdarenin, ihale ve harcama yapma yetki ve sorumluluğuna sahip kişi veya kurulları ile usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış görevlilerini,

__

Şeklinde ifade etmektedir. Bu iki tanımdan anlaşılacağı üzere ihale yetkilisinin idarenin ihale ve harcama yetkilisi kişinin İlçe Milli Eğitim Müdürümüz Şinasi Karataş’ın olması sebebi ile idarenin de buradan anlaşılacağı gibi Çamaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla söz konusu firmaların idaremiz bünyesinde yapılmış olan herhangi bir ihalede yasaklanmış olmadıklarından dolayı bu firmalar için Fatsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün vermiş olduğu yasaklama kararının Resmi Gazetede ve Kamu İhale Kurumunda yayımlanmadan idaremiz tarafından işlem uygulanmayacağına…. Karar verilmiştir” d_enilmektedir._

İhale işlem dosyasında yapılan incelemede; başvuru sahibinin iddiasına yönelik olarak idare tarafından 29.09.2009 tarihli ve 556 sayılı yazı ile Fatsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünden Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. İş Ortaklığına ilişkin bir yasaklama kararı olup olmadığının bildirilmesi istenmiş, alınan 01.10.2009 tarihli cevabi yazıda;**** “ 2009-2010 eğitim öğretim yılında taşıma kapsamında bulunan öğrencilere öğle yemeği ihalesini alan Filiz Gıda ve Ceylan Veterinerlik Ortak Girişiminin sözleşmesinin iptal edilerek ihalelerden yasaklanması ile ilgili yazışmaların yapıldığı “ belirtilmiştir. Bunun üzerine, Çamaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından Ordu İl Milli Eğitim Müdürlüğünden yasaklama kararı hakkında yapılan işlemlere ilişkin bilgi istenilmiş ve nasıl bir işlem tesis edilmesi gerektiği sorulmuş, Ordu Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 01.10.2009 tarih ve 23658 sayılı yazı ile, “ adı geçen firmaların yasaklanmalarına ait bilgi ve belgelerin Milli Eğitim Bakanlığına gönderildiği, haklarında yasaklama kararı verilen firmaların ihaleye katılımlarına ilişkin olarak ise 4734 sayılı Kanuna göre işlem yapılması gerektiği” belirtilmiştir.

Kamu İhale Kurumu İnternet Sitesi üzerinden yapılan yasaklılık Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd.Şti. İş Ortaklığını oluşturan firmalardan Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti.’nin 31.10.2009 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 1 yıl süreyle ihalelere katılmaktan yasaklandığı görülmüştür.

Bu durumda; Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd.Şti. İş Ortaklığını oluşturan firmalardan Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Hzmet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti. hakkında Fatsa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü’nün talebi üzerine Milli Eğitim Bakanlığı tarafından yasaklama kararı verildiği bu kararın 31.10.2009 tarihinde yürürlüğe girdiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde “ 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

__

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

__

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

__

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

__

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür. ”,

Hükümleri yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28.1.8. maddesinde;

“ _28.1.8.1**** İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı veya haklarında kamu davası açılmış bulunan aday veya isteklilerin; _

1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,

4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,

Gerekmektedir.****

28.1.8.2.**** İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi veya haklarında kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden veya haklarında kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Bu durumda, ihale tarihi itibariyle hakkında yasaklama kararı bulunmayan ancak ihale süreci içerisinde hakkında yasaklama kararı verilen Filiz Gıda Tarım Hayvancılık Ambalaj Tekstil İnşaat Turizm Nakliye Toplu Temizlik Otomobiv Pazarlama San. ve Tic. Ltd. Şti. -Ceylan Veterinerlik Gıda Kırtasiye Nakliye İnşaat Mobilya Himet İşlemleri Sanayii İç ve Dış Ticaret Ltd. Şti.İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının iade edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.