KİK Kararı: 2009/UH.III-1777 (29 Haziran 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/055
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 29.06.2009
Karar No : 2009/UH.III-1777
BAŞVURU SAHİBİ:
Akdeniz Temizlik ve İlaçlama Hiz. Org. Tur. İnş. Bilgisayar ve Danışmanlık Tic. Ltd. Şti., Tahılpazarı Mahallesi Adnan Menderes Bulvarı Emel İşhanı K:5 D:26 Antalya

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Konya Büyükşehir Belediye Başkanlığı, Yenişehir Mah. Vatan Cad. No:2

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/25989 İhale Kayıt Numaralı "200 Kişi ile İtfaiye Aracı Şoförlüğü ve İtfaiye Hizmetlerinin Yaptırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.06.2009 tarih ve III.H.12.13.G025/2009-25E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Konya Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 13.05.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “200 Kişi İle İtfaiye Aracı Şoförlüğü ve İtfaiye Hizmetlerinin Yaptırılması” ihalesine ilişkin olarak Akdeniz Temizlik ve İlaçlama Hiz. Org. Tur. İnş. Bilgisayar ve Danışmanlık Tic. Ltd. Şti.’nin 28.05.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 01.06.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 11.06.2009 tarih ve 13570 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.06.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,

2. İhaleye konu hizmet alımının asli ve sürekli bir kamu görevi olup olmadığı, söz konusu hizmetin kamu görevlileri eliyle yürütülmesinin zorunlu olup olmadığı ve itfaiye eri ve şoförü alımının hizmet alımı ihalesine konu edilip edilemeyeceği hususunun incelenmesi için İçişleri Bakanlığına bildirimde bulunulmasına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Konya Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen 200 Kişi ile İtfaiye Aracı Şoförlüğü ve İtfaiye Hizmetlerinin Yaptırılması alımında ihalenin Viptur Turz. Nak. İnş. Müt. Hiz. Hay. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde kaldığı, idare tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığı, asgari işçilik maliyetinin 2.079.844,93 TL, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin ise 1.994.587,80 TL olduğu, asgari işçilik maliyetinin altında bulunduğu ve teklifin reddedilmesi gerektiği, kendi tekliflerinin tüm yeterlik kriterleri ve maliyet unsurlarını karşıladığı, düzeltici işlemle ihalenin ekonomik açıdan 2 nci en iyi teklif sahibi olan firmalarına verilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı **38 inci maddesinde; ** “ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

_ Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir._

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 59 uncu maddesinde; “İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

(2) İhale komisyonu;

_ a) Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,_

_ b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,_

_ c) Teklif edilen işin özgünlüğü, _

_ hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır._

_(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır. _

_(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” _hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aşırı Düşük Teklif Değerlendirmesi” başlıklı maddesinin “Hizmet Alımı İhalelerinde” başlıklı alt bendinde; “Personel çalıştırılmasına dayalı olan (ağırlıklı olarak personel çalıştırılan, çalışacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma süresinin tamamının idare için kullanıldığı) hizmet alımı ihalelerinden; temizlik, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri ile sınırlı olmak üzere, verilmiş olan tekliflerin değerlendirilmesinde ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı, noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, iş yeri hekimliği, ihbar ve kıdem tazminatına ilişkin genel giderleri karşılamak üzere asgari işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme ve genel giderler hesaplanacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar” başlıklı 25.3 üncü maddesinde;

“25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre4 hesaplanacak işçilik ücreti;

25.3.1.1. 20 adet itfaiye eri elamanına brüt asgari ücret üzerine %42,50 ek ilave ücreti verilecektir.

25.3.1.2. 180 adet itfaiye şoför elemanı brüt asgari ücret üzerine %63,45 ek ilave ücreti verilecektir.

25.3.1.3. 20 adet itfaiye eri elamanına resmi, ulusal ve dini bayram günleri çalışacak olanlar için (10,5) personel brüt maaşın bir yevmiyesi tutarı ilave ücret verilecektir.

25.3.1.4. 180 adet itfaiye şoför elemanına resmi, ulusal ve dini bayram günleri çalışacak olanlar için (10,5) personel brüt maaşın bir yevmiyesi tutarı ilave ücret verilecektir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek gibi giderler:

25.3.2.1. İtfaiye şoförü ve itfaiye eri elemanları için; 2 adet yazlık gömlek (trikotin kumaştan kısa kollu olacak), 2 adet yazlık pantolon (gabardin kumaştan olacak), 1 çift yazlık ayakkabı (poli taban ve deri olacak), 1 adet düdük, 1 adet kemer, 1 adet şapka ve itfaiye şoför ve erlerine 2 adet numunelerine göre itfaiye armaları ile birlikte verilecektir.

_ 25.3.2.2. Hizmet elemanlarının ulaşım giderleri idare tarafından karşılanacaktır...” _düzenlemesi,

İdari Şartnamenin “Fiyat Farkı” başlıklı 47 nci maddesinde; “ Fiyat farkı hesaplanmayacaktır.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Yemek giderinin nasıl karşılanacağına ilişkin idari şartnamede herhangi bir düzenleme yapılmamıştır.

Hizmet alımına konu 20 adet itfaiye eri ve 180 adet itfaiye şoförü hizmet alımı Kamu İhale Genel Tebliğinde sayılan personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığından asgari işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme ve genel giderler yerine asgari işçilik maliyeti üzerinden % 1,25 oranında sözleşme ve genel giderlerin hesaplanması gerekmektedir.

İdari şartnamede yapılan düzenlemeler göz önüne alındığında ihale konusu hizmet alımı süresinin 01.06.2009’dan 31.12.2009 tarihine kadar toplam 7 (yedi) ay olduğu, işin 20 adet itfaiye eri, 180 adet itfaiye şoförü ile yürütüleceği, 20 adet itfaiye eri için brüt asgari ücret üzerine %42,50, 180 adet itfaiye şoförü için brüt asgari ücret üzerine %63,45 ek ilave ücret verileceği anlaşılmıştır. KİK işçilik modülüne göre, isteklilerin teklif etmesi gereken asgari tutar 1.975.317,44 TL olarak hesaplanmıştır.

Viptur Turz. Nak. İnş. Müt. Hiz. Hay. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklifin idarece aşırı düşük olarak değerlendirildiği, istekliden 15.05.2009 tarihinde teklifindeki bileşenlerle ilgili ayrıntılı açıklama istendiği, isteklinin açıklama talebine gerekli açıklamaları idarenin istediği sürede verdiği görülmüştür.

İsteklinin idareye vermiş olduğu cevapta; 20 adet itfaiye eri elemanı işçilik bedelini 164.091,20 TL, 180 adet itfaiye şoförü işçilik bedelini 1.693.944,00 TL, 20 adet itfaiye eri için fazla çalışma bedelini 6.642,30 TL, 180 adet itfaiye şoförü fazla çalışma bedelini 68.569,20 TL, 20 adet itfaiye eri ve 180 adet itfaiye şoförü giyim bedelini 3.229,20 TL, sözleşme ve benzeri giderleri, % 3 KİK payı ve karı 58.111,90 TL olmak üzere toplam teklif tutarını 1.994.587,80 TL olarak açıkladığı görülmüştür.

İstekli tarafından aşırı düşük teklif sorgulamasına verilen cevabın ihale komisyonunca uygun bulunduğu ve söz konusu ihalenin 20/05/2009 tarihli ihale komisyon kararı ile adı geçen istekliye bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yer alan bilgilere göre hesaplanabilir asgari işçilik maliyetinin 1.975.317,44 TL, Viptur Turz. Nak. İnş. Müt. Hiz. Hay. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif ettiği tutarın ise 1.994.587,80 TL olduğu, teklif edilen tutarın, teklif edilmesi gereken asgari tutarı karşıladığı görülmüştür. İdarenin aşırı düşük teklif sorgulamasına isteklinin vermiş olduğu cevabın ihale komisyonunca yeterli görülmesinin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, idare tarafından ihale üzerinde bırakılan Viptur Turz. Nak. İnş. Müt. Hiz. Hay. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin ihale dokümanında yer alan bilgilere göre hesaplanabilir asgari işçilik maliyetinin üzerinde kaldığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

İhale dokümanında yer alan düzenleme uyarınca; ihale konusu iş için alınan personelin itfaiye hizmetlerini yürütmek için istihdam edileceği anlaşılmaktadır.

Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 128 inci maddesinde; “ Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu hizmetlerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevleri eliyle görülür.”

__

__ 4734 sayılı Kanun’un 4 üncü maddesinde; “Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma,haberleşme,sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri hizmetleri,….ifade eder.”

Yine 4734 sayılı Kanun’un 62 inci maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkabilir.”

__

__ 5393 Sayılı Belediye Kanunu’nun “Belediyenin Görev ve Sorumlulukları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “ Belediye, mahalli müşterek nitelikte olmak şartıyla;

a)İmar,su ve kanalizasyon,ulaşım gibi kentsel alt yapı; coğrafi ve kent bilgi sistemleri, çevre ve çevre sağlığı, temizlik ve katı atık;zabıta,itfaiye, acil yardım, kurtarma ve ambulans;şehir içi trafik;defin ve mezarlıklar;ağaçlandırma, park ve yeşil alanlar;konut;kültür ve sanat, turizm, gençlik ve spor, sosyal hizmet ve yardım, nikah, meslek ve beceri kazandırma; ekonomi ve ticaretin geliştirilmesi hizmetlerini yapar veya yaptırır.”…

__

__ Aynı kanunun “İtfaiye” başlıklı 52 inci Maddesinde; İtfaiye teşkilatının çalışma usul ve esasları, çalışanların görev yetkileri,memurluğa alınması için gerekli nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükseltme ,meslekten çıkarılma,giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı kullanacakları aletler ile itfaiye teşkilatında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler İç İşleri bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye bu Yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenleme yapabilir.İtfaiye hizmetleri kesintisiz olarak yürütülür.İtfaiye personelinin çalışma süresi ve saatleri 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen çalışma süresi ve saatlerine bağlı olmaksızın, hizmetin aksatılmadan yürütülmesini sağlayacak şekilde düzenlenir.Belediye itfaiye teşkilatında fiilen çalışanlara fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı geçmemek kaydıyla belediye meclis kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir.” Hükümleri bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen kanun hükümleri ile 21.10.2006 tarih ve 26326 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan Belediye İtfaiye Yönetmeliği hükümleri bir arada değerlendirildiğinde; belediyelere bağlı itfaiye teşkilatları tarafından yerine getirilen kamu hizmetlerinin, genel idare esaslarına göre belediye tarafından yürütülmekle yükümlü olunan asli ve sürekli nitelikte bir görev olduğu, bu görevi yerine getirecek personelin kadro esasına göre istihdam edilmesi ve görevin yerine getirilmesinde merkezi idare ile statüer ilişki içinde bulunduğu, kamu gücünü kullandığı, yargı kararı olmadan gerektiğinde zorla meskene girdiği, ayrıca itfaiye faaliyetlerinin yerine getirilmesi sırasında meydana gelebilecek zararlardan idarenin doğrudan sorumlu tutulacağı göz önüne alındığında, itfaiye hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiği ve bu işlerin hizmet alımı yoluyla ihale edilmesinin yasal olarak mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle idarenin söz konusu hizmeti 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka açıkça bir aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi **