KİK Kararı: 2009/UH.III-1769 (29 Haziran 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/055
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 29.06.2009
Karar No : 2009/UH.III-1769
BAŞVURU SAHİBİ:
Av.Ünal Bozoğlu, Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Laboratuarı, Kızkulesi Sokak No:19/6 Gaziosmanpaşa

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Düzce Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliği, Aziziye Mah. Hastane Cad. 81100

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/34118 İhale Kayıt Numaralı "Hareketli Protez (Total ve Parsiyel) Bitim İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.06.2009 tarih ve III.H.1258.0075/2009-24E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Düzce Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliği tarafından 16.04.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hareketli Protez (Total ve Parsiyel) Bitim İşi” ihalesine ilişkin olarak Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Laboratuarı Vekili Av.Ünal Bozoğlu’nun 29.05.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.06.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 16.06.2009 tarih ve 14024 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.06.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalede, ihalenin kendileri üzerine bırakıldığı, sözleşme aşamasında başka bir istekli tarafından ruhsatları olmadığı yönünde yapılan şikayet başvurusu üzerine, ihalenin şikayetçi üzerine bırakıldığı, idarenin bu işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğu, Bursa ilinde mülki amirin izni ile Diş Protez Laboratuarlarının ruhsatlandırılmalarının faaliyet gösterilen binaların 50 yıllık eski ve tarihi dokuya uygun olmaları nedeniyle yapı kullanım izin belgelerinin olmaması dolayısıyla ruhsatlandırma sürecinin sürekli olarak ertelendiği, 07.12.2005 tarih ve 26016 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Diş Protez Laboratuarları Yönetmeliği ile diş protez laboratuarlarının ruhsat işlemlerinin İl Sağlık Müdürlüklerince tespit edileceğinin belirtildiği, İl Sağlık Müdürlüğünce yayımlanmış olan genelge ile Bursa ilinde faaliyet gösteren diş protez laboratuarlarının yönetmelikte yer alan belgeleri tamamlayıp ruhsat için başvurmalarının istendiği, söz konusu belgeler arasında en önemlisinin laboratuarın bulunduğu taşınmazın yapı kullanım izin belgesi olduğu, yönetmeliğin yayınlandığı tarihte Bursa ilinde 60 adet diş protez laboratuarının faaliyette bulunduğu, faaliyet gösteren bu laboratuarların sadece 3 ünün ruhsat alabildiği, diğerlerinin ruhsat olmadan faaliyetine devam ettiği, bu durumun Bakanlığın bilgisi dahilinde olduğu, bu nedenle de 07.12.2005 tarihinde yayımlanan Diş Protez Laboratuarları Yönetmeliğinin uygulanma sürecinin devamlı uzatıldığı, kendilerinin 10.07.2006 tarihine Bursa İl Sağlık Müdürlüğü Ağız ve Diş Sağlığı Şube Müdürlüğüne başvuruda bulunulduğu, Sağlık Bakanlığı tarafından kendilerine verilen ustalık ve teknisyenlik belgesi ile faaliyette bulunulmasının ilgili yasaya ve ihale şartnamesine aykırı olmadığı ve sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kanununun 43 üncü ve 45 inci maddelerinde belirtilen şartları taşıdığı, idarece önce kendilerine bırakılan ihalenin şikayet başvurusu üzerine başka bir istekli üzerine bırakılmış olmasının kamu zararına neden olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yapılan incelemede; başvuruya konu ihalede, ihale komisyonu tarafından alınan 17.04.2009 tarihli kararla, geçerli olduğu tespit edilen iki istekliden, Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı tarafından verilen teklifin en avantajlı teklif olduğu ve ihalenin söz konusu istekli üzerine bırakıldığı, Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise, Ande- Dent Modern Protez Porselen Diş Mal. Sağ. Hiz. Tic. Ltd. Şti. tarafından verilen teklif olarak belirlendiği,

Daha sonra, Ande- Dent Modern Protez Porselen Diş Mal. Sağ. Hiz. Tic. Ltd. Şti. tarafından 29.04.2009 tarihli idareye yapılan şikayet başvurusunda, ihale üzerinde bırakılan Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı’nın ihale sırasında idareye sunduğu iş deneyim belgesinin gerçeğe uygun olmadığı ve faaliyet konusu dışında olduğunun iddia edildiği, söz konusu şikayet başvurusu üzerine, idare tarafından konunun araştırılması için bir raportör görevlendirildiği,

Raportör tarafından belirtildiği üzere, söz konusu iddiaların doğruluğunu araştırmak amacıyla; şikayet dilekçesi veren Ande- Dent Modern Protez Porselen Diş Mal. Sağ. Hiz. Tic. Ltd. Şti.'den konu ile ilgili elindeki tüm belge ve bilgilerin istenildiği, aynı şekilde hakkında şikayette bulunulan Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı 'na şikayet dilekçesi içeriği bildirilerek, ihale dosyasında sunduğu iş deneyim belgesine ait sözleşme ve faturaların sıhhati konusunda savunması ve belgelerin içeriğini doğrulamasının talep edildiği, ayrıca şikayet konusu olan firmanın bağlı bulunduğu Bursa İl Sağlık Müdürlüğü'ne yazı yazılarak, Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı adlı kuruluşa ait tüm ruhsatların gönderilmesinin istendiği,

Başvuru sahibi tarafından 14.05.2009 tarihli savunma yazısı ekinde sunulan belgelerin;

1- Bursa İli Esnaf ve Sanatkar Sicili Müdürlüğünden 05.09.2001 tarihinde “Perfect Diş Protez Laboratuvarı” ünvanıyla Osman Türker adıyla, Esnaf ve Sanatkar Siciline kaydının yapıldığına dair “Sicil Tasdiknamesi”,

2-Diş Protez Laboratuarı olarak, 08.04.2002 tarih ve 4722 sayılı Türkiye Esnaf ve Sanatkarlar Sicil Gazetesi ve 16.02.2009 tarih ve 77 sayılı Türkiye Esnaf ve Sanatkarlar Sicil gazetesi,

3-Osman Türker adına 28.02.2005 tarihli “Diş Protezciliği” ‘ne ilişkin Milli Eğitim Bakanlığınca verilen “Ustalık Belgesi”,

4- Osman Türker adına “Diş Protez Teknisyenliği” ne ilişkin Sağlık Bakanlığınca verilen “Meslek Belgesi”,

5- Osman Türker tarafından Sağlık Bakanlığı Bursa İl Sağlık Müdürlüğü Ağız ve Diş Sağlığı Şube Müdürlüğüne, 10.07.2006 tarihinde _" Kayıhan Mah. 2. Fırın Sok. No: 14/1, Osmangazi-BURSA" _adresinde, Özel Perfect Diş Protez Laboratuarı olarak faaliyette bulunulabilmesi amacıyla iş yerine “Çok Amaçlı Diş Protezi Laboratuarı Ruhsatı” verilmesi talebinde bulunulduğuna dair yazı,

6- 12.06.2007 tarihinde alınmış,"Kayıhan Mah. 2. Fırın Sok. No: 14, D:l, Osmangazi-BURSA" adresinde Özel Perfect Diş Protez Labotatuvarı adına “** Sabit Diş Protez Laboratuvarı ” **ruhsatı,

7- 24.02.2009 tarihinde alınmış, "Selçukhatun Mah. Atatürk Cad. Setbaşı Apt. K:3 No:6 Osmangazi-Bursa" adresinde Perfect Dental Diş Protez Laboratuarı adına “** Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuvarı ” **ruhsatı,

olduğu,

Ayrıca, Bursa İl Sağlık Müdürlüğü'nün 13.05.2009 tarihli yazısı ekinde, Özel Perfect Dental Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı’na ait 3 adet ruhsatın yer aldığı, bunların sırasıyla;

1- 12.06.2007 tarih ve 47 nolu , Kayıhan Mah. 2. Fırın Sok. No:14 D:l Osmangazi-BURSA adresinde faaliyet göstermek isteyen Özel Perfect Diş Protez Laboratuarı adına, 07.12.2005 tarihli ve 26016 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Diş Protez Laboratuarı Yönetmeliği doğrultusunda verilen “ Sabit Diş Protez Laboratuarı” ruhsat belgesi,

__

2- Adres ve tür değişikliğine ait 28.01.2009 tarih ve 47 nolu, Selçukhatun Mah. Atatürk Cad. Setbaşı Apt. K:3 No:6 Osmangazi-BURSA adresinde faaliyet göstermek isteyen Özel Perfect Diş Protez Laboratuarı adına, 07.12.2005 tarihli ve 26016 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Diş Protez Laboratuarı Yönetmeliği doğrultusunda verilen “Ç ok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı” ruhsat belgesi,

__

3- İsim değişikliğine ait 24.02.2009 tarih ve 47 nolu, Özel Perfect Dental Diş
Protez Laboratuarı adına 07.12.2005 tarihli ve 26016 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Diş Protez Laboratuarı Yönetmeliği doğrultusunda verilen “ Çok Amaçlı Diş Protez Laboratuarı” ruhsat belgesi, olduğu,

Söz konusu belgelerin incelenmesi neticesinde, ihale komisyonunun 25.05.2009 tarihli kararı ile, başvuru sahibinin iş deneyimine konu işe ait sözleşmenin 25.10.2006 tarihinde imzalanmış olduğu ve başvuru sahibinin 2006 yılında ruhsatının olmadığı, bu durumda iş deneyim belgesinin idari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde belirtilen anlamda geçerli bir belge olarak kabul edilemeyeceği gerekçesiyle, başvuru sahibine ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği görülmüştür.

İşe ait idari şartnamenin 7.1.h maddesinin; “ İhale konusu işin yapılmasına ilişkin olarak ilgili mevzuataı gereği alınması zorunlu belge; 07.12.2005 tarih ve 26016 Sayılı Resmi Gazete de yayımlanan “Diş Protez Laboratuarları Yönetmeliği” doğrultusunda T.C. Sağlık Bakanlığı veya T:C Kanunlarının yetki verdiği kurum ve kuruluşlarca verilmiş Diş Protez Ruhsatı belgesinin aslı veya noter tasdikli suretini vermek zorundadır.” şeklinde,

7.5.1.a maddesinin; “İsteklinin son 5 (beş) yıl içinde yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde, sözleşme bedelinin en az %70’i oranında gerçekleştirildiği, idarece kusursuz kabul edilen ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili deneyimini gösteren ve teklif bedelinin %25 oranından az olmamak üzere, tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesi.” olarak,

7.6 ncı maddesinin ise; “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

a)Kamu veya özel sektörde Hareketli Protez (Total Ve Parsiyel) Bitim İşi yapmış olmak.” olarak düzenlendiği görülmüştür.

Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı incelendiğinde, başvuru sahibinin teklifi ekinde, idari şartnamede sunulması istenen “Diş Protez Ruhsatı” nı sunmuş olduğu, iş deneyimini tevsik etmek amacıyla ise, 31.12.2008 tarihinde Özgün Bahar Tıp Merkezi Özel Sağlık Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti. tarafından “Hareketli Diş Protezi” işine ilişkin, sözleşme tarihi 25.10.2006 ve kabul tarihi 30.12.2008 olarak belirtilen 50.000,00TL. tutarındaki iş bitirme belgesi ve ekinde, sözleşme ve faturaların sunulduğu bu haliyle iş deneyiminde mevzuata bir aykırılık teşkil etmediği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan tespitler çerçevesinde yapılan değerlendirmede, başvuru sahibinin teklifi kapsamında idarece idari şartnamede istendiği yukarıda belirtilen belgelerin sunulmuş olduğu, 07.12.2005 tarihli ve 26016 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Diş Protez Laboratuarı Yönetmeliği doğrultusunda, Osman Türker tarafından Sağlık Bakanlığı Bursa İl Sağlık Müdürlüğü Ağız ve Diş Sağlığı Şube Müdürlüğüne, 10.07.2006 tarihinde, iş yerine “Çok Amaçlı Diş Protezi Laboratuarı Ruhsatı” verilmesi talebinde bulunulduğu ancak, başvuru sahibi dışındaki etkenler sebebiyle söz konusu ruhsatın 28.01.2009 tarihinde alınabildiği, başvuru sahibinin Diş Protez Laboratuarı Yönetmeliği gereğince çok amaçlı diş protezi laboratuarı ruhsatını alabilmek için gereken yükümlülükleri, iş deneyimine konu işin sözleşmesini imzalamadan önce yerine getirdiği, ruhsatın verilmesine kadar geçen sürede de bu konuda faaliyetini sürdürdüğü ve iş deneyimi elde ettiği anlaşılmıştır.

**İhale mevzuatı açısından başvuru sahibinin sunduğu, ihale konusu işe ilişkin iş deneyim belgesinin gerek benzer iş tanımına uygun olması, gerek özel sektöre yapılan hizmetlerde iş deneyimini tevsik için bulunması gereken sözleşme ve faturaları haiz olması sebebiyle, ihale mevzuatı gereğince kabul edilmemesi için herhangi bir hukuki engelin bulunmadığı hususu da dikkate alındığında, şikayete konu belgenin adı geçen isteklinin mesleki ve teknik yeterlilik kriterini karşılaması için geçerli kabul edilmesi gerektiği, başvuru sahibine ait laboratuarın ruhsatsız olarak faaliyetini sürdürüp sürdüremeyeceği ve sürdürüldüğü takdirde yapılacak işlemlerin ne olacağı hususu kamu ihale mevzuatı kapsamında değerlendirilemeyeceğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. **

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

İncelemeye konu ihalenin 16.04.2009 tarihinde yapıldığı, başvuru sahibinin teklif ekinde sunduğu iş deneyim belgesi ve ekindeki faturaların ise 12.06.2007 tarihine kadar ruhsatsız olarak çalışılan döneme ait olduğu anlaşılmıştır.

Ruhsatsız olarak çalışılan döneme ait olarak edinilmiş bir iş deneyimin belgesinin, söz konusu ihalede kullanılıp kullanılmayacağı hususunda, Hukuk Danışmanlığı’ndan görüş alındıktan sonra karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi **