KİK Kararı: 2009/UH.III-1424 (27 Nisan 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/036
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 27.04.2009
Karar No : 2009/UH.III-1424
BAŞVURU SAHİBİ:
Genç Arslan Tarım Turizm İnş. Temz. Güv. San. ve Tic. Ltd. Şti., Öz Belde İşhanı No:7 Malazgirt/MUŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Malazgirt Devlet Hastanesi Başhekimliği, Saltukgazi Mah. Malazgirt/MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/6992 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Genel Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

17.04.2009 tarih ve III.H.07.92.0226/2009-21E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Malazgirt Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 03.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemesiz Genel Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Genç Arslan Tarım Turizm İnş. Temz. Güv. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 16.03.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.03.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.04.2009 tarih ve 7967 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.04.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan Emir Sosyal Hizmetler Ltd. Şti. tarafından sunulan ihaleye katılacak olanlar tarafından tüzel kişiliklerdeki ortaklık ve/veya hisseleri için verilecek beyannamede; “beyanı gereken bir hisse veya ortaklık mevcut bulunmamaktadır.” ifadesine yer verildiği, ancak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin resmi internet sitesinde yapmış oldukları araştırmada söz konusu firmanın İkra Temizlik Nakliye Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi unvanlı şirketin % 51 kurucu ortağı konumunda bulunduğu görüldüğünden anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddia edilmektedir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 7.1.(m) maddesinde “Ortağı olduğu veya hissedarı bulunduğu tüzel kişiliklere ilişkin beyanname” nin istenildiği, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan beyannamede; "Beyanı gereken bir ortaklık ve/veya hisse mevcut bulunmamaktadır. Bu durumda değişiklik olması halinde bildirmeyi kabul ve taahhüt ederiz." beyanında bulunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından şikayet başvurusu ekinde, ihale üzerinde bırakılan Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin, İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin %51 ortağı olduğunu gösteren Ticaret Sicil Gazetesinin sunulması üzerine idare tarafından 20.03.2009 tarih ve 349 sayılı yazı ile; Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nden İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin gönderilmesi istenilmiştir.

Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. sunulan 20.03.2009 tarihli cevabi yazı ile; 03.03.2009 tarihli ihaleye sunulan ortaklık hisse beyanı taahhütnamesinde "Beyanı gereken bir ortaklık ve/veya hisse mevcut bulunmamaktadır.” taahhüdünde bulunulduğu, İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin halen % 50’sinden fazla hissesine sahip oldukları beyan edilerek, anılan firmanın yeni kurulu bir şirket olması ve Büyükçekmece Vergi Dairesine gerekli işlemlerin yapılması için başvuruda bulunmuş olmalarına karşılık herhangi bir maliye kaydının yapılmadığı, nitekim söz konusu beyannamenin üçüncü satırında “Vergi Mükellefiyet No”sunun istenildiği, İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ise vergi mükellefiyeti olmadığı, bu nedenle ortaklık hisse beyanının doldurulma gereği duyulmadığı ifade edilmiştir.

İdare tarafından Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile yapılan yazışma sonucunda anılan firmanın İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’ndeki ortaklığını kabul etmesi ancak ortağı olduğu firmanın yeni kurulmuş olması ve vergi kaydının olmaması nedeniyle beyanda bulunulmadığı yönündeki gerekçesinde haklı olup olmadığı hususunda Sağlık Bakanlığı’ndan görüş istenilmesini teminen Muş il Sağlık Müdürlüğü’ne 20.03.2009 tarih ve 352 sayılı yazının gönderildiği, 23.03.2009 tarihli yazı ile İstanbul Ticaret Odası Başkanlığı’ndan İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.nin son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin gönderilmesinin istenildiği, ayrıca 24.03.2009 tarih ve 358 sayılı yazı ile İstanbul Büyükçekmece Vergi Dairesi Müdürlüğü’nden İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin vergi kaydı için müracaat tarihini ve kaydı yapılmışsa kayıt tarihinin bildirilmesinin istenildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından şikayet üzerine alınan 26.03.2009 tarihli karar ile yazışmaların cevaplarının gelmemesi üzerine şikayet konusu hakkında karara varılmadığı bu nedenle düzeltici işlem kararı verilemediği ifade edilmiştir.

İdarece gönderilen ve 06.04.2009 tarih ve 8151 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan ihale işlem dosyasında söz konusu yazışmaların cevaplarının bulunmadığı görülmüştür.

Yapılan inceleme kapsamında, Ticaret Odası tarafından idareye gönderilen 06.04.2009 tarih ve 44251 sayılı cevabi yazı ile Gelir İdaresi Başkanlığı İstanbul Büyükçekmece Vergi Dairesi Müdürlüğü tarafından idareye gönderilen 14.04.2009 tarih ve 9927 sayılı cevabi yazı idareden temin edilmiştir.

Ticaret Odası’nın idareye gönderdiği 06.04.2009 tarih ve 44251 sayılı yazıda; İkra Temizlik Nakliye Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi unvanlı şirketin kaydının ticaret sicilinde bulunduğu ifade edilerek yazı ekinde şirketin dosyasına intikal eden tek sicil kaydı olan 15.01.2009 tarih ve 7232 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin şirket ile ilgili bölümünün yer aldığı, ilgili bölümde; “Ticaret merkezi ile sicil numarası ve unvanı yukarıda yazılı ve 15.01.2009 tarihinden beri kurulmuş olan limited şirketin Büyükçekmece 6. Noterliğinin 12.01.2009 tarih ve 1520 sayı ile düzenlenen esas mukavelesinin tescil ve ilanı istenmiş, aynı noterliğin 12.01.2009 tarih ve 1519 sayı ile onaylı imza beyannamesi memuriyetimize verilmiş olmakla, 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu hükümlerine uygun olarak ve memurluğumuzdaki vesikalara dayanılarak 15.01.2009 tarihinde tescil edildiği ilan olunur.

…

Şirketin sermayesi 200.000,00 TL (iki yüz bin TL). Bunun 102.000,00 TL’si (% 51) Emir Sosyal Hizmetler Nakliye Elektronik Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, 98.000,00 TL’si (%49) Fırat Çelik şeklinde muvazaadan arı olarak ve tamamen taahhüt edilmiştir.” kaydının bulunduğu görülmüştür.

İstanbul Büyükçekmece Vergi Dairesi Müdürlüğü’nün 14.04.2009 tarih ve 9927 sayılı yazısında da 4700579538 vergi kimlik numaralı mükellef İkra Temizlik Nakliye Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin tarh dosyası ve bilgisayar kayıtlarının tetkikinden 15.01.2009 tarihi itibariyle tescil edilerek kurulduğu ve aynı tarih itibariyle mükellefiyetinin tesis edildiği bildirilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin Birinci Bölümünün “ VIII-Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar - F. İş Deneyim Belgesinin Başka Bir Tüzel Kişiye Kullandırılmayacağına İlişkin Taahhütname ile İsteklilerin Ortaklık ve/veya Hisseleri İçin Verecekleri Beyanname” kısmında ;

__

_ "c) Kuruma yapılan şikayetlerden ve gönderilen yazılardan, uygulama yönetmeliklerinin ekinde yer alan İhaleye Katılacak Olanlar Tarafından Tüzel Kişiliklerdeki Ortaklık ve/veya Hisseleri İçin Verilecek Beyanname doldurulurken bazı tereddütler yaşandığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle Beyanname doldurulurken aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir:_

__

c.l- 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası ile 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddesinin 2 nci fıkrasında, haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre ortağı oldukları başka şahıs veya sermaye şirketleri hakkında da yasaklama verilmesini gerektiren haller belirtilmiştir. İdareler tarafından ihale üzerinde kalan istekli hakkında yasaklama kararı verirken, söz konusu maddelerde belirtilen durumdaki diğer ortak ve/veya ortaklıkların tespiti önem arz etmektedir. Bu amaçla İhaleye Katılacak Olanlar Tarafından Tüzel Kişiliklerdeki Ortaklık Ve/Veya Hisseleri İçin Verilecek Beyanname'nin 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası ile 4735 sayılı Kanunun 26 ncı maddesinin 2 nci fıkrasında belirtilen duruma uygun olarak doldurulması gerekmektedir.

__

c.2- Buna göre, ihaleye başvuran veya teklif veren aday veya istekli gerçek kişi ise varsa ortağı olduğu başka şahıs şirketleri ile sermayesinin % 50'sinden fazlasına sahip olduğu sermaye şirketlerini; ihaleye başvuran veya teklif veren aday veya istekli tüzel kişi ise yine aynı şekilde varsa başka ortaklıkları ile sermayesinin % 50'sinden fazlasına sahip olduğu diğer sermaye şirketlerini Beyanname'de belirtmesi gerekmektedir.

__

c _.3- İhalelere katılmaktan yasaklama kararı bu beyannamede beyan edilen ortaklıklar
_ veya sermayesinin % 50'sinden fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri hakkında da
verilecektir.

__

c.4- Bu Beyannamede tüzel kişi istekliler, kendi ortak veya hissedarlarını beyan etmeyeceklerdir.

c.5- Beyannamede beyanı gereken bir husus bulunmadığı takdirde Beyannamenin dip notunda belirtildiği şekilde ilgili kısım işaretlenecek ve ortaklık/hisse durumuna ilişkin tablo doldurulmayacaktır.

__

_ c.6- İdareler, Beyannamede belirtilen ortaklıkların da ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumun İhale Kontrol Sisteminde yapılan açıklamalara uygun olarak teyit ettirmeleri gerekmektedir." _açıklaması yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Standart Form KİK027.3/H olarak belirtilen Ortaklık/Hisse Beyanının verilmesi, isteklinin başka şirketlerde ortaklığının olup olmadığını göstermek ve 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesindeki ihalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin düzenlemeyi, (hisse oranına göre) beyannamede yer verilen diğer ortaklıklardaki şirketler açısından da uygulayabilmek amacına yönelik olması itibariyle, söz konusu beyannamenin gerçek durumu yansıtır biçimde düzenlenmesi önem arz etmektedir.

İncelenen ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan ortaklık hisse beyanında herhangi bir ortaklık ve/veya hisselerinin bulunmadığı bildirilmiş olmasına karşılık; 21.01.2009 tarih ve 508 sayılı Türk Ticaret Sicil Gazetesinin kayıtlarına göre 15.01.2009 tarihinde tescil edildiği ilan edilen “İkra Temizlik Nakliye Gıda İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” unvanlı şirketin % 51 hissesine sahip olduğu, 15.01.2009 tarihi itibariyle tescil edilerek kurulan şirketin mükellefiyetinin aynı tarih itibariyle tesis edildiği anlaşılmıştır.

Türk Ticaret Kanunun 512 nci maddesi uyarınca limited şirketlerin ticaret siciline tescil ile tüzel kişilik kazanacağı, İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin buna göre 15.01.2009 tarihi itibariyle tescil edilerek kurulduğu, bu çerçevede Emir Sos. Hizm. Nak. Elekt. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından ihaleye sunulması gereken ortaklık hisse beyannamesinin, tüzel kişilik kazanmış olan firmadaki ortaklık durumu beyan edilmek suretiyle verilmesi gerekirken verilmediği, diğer taraftan İstanbul Büyükçekmece Vergi Dairesi Müdürlüğünce İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 15.01.2009 tarihi itibariyle tescil edilerek kurulduğu ve aynı tarih itibariyle mükellefiyetinin tesis edildiğinin bildirilmiş olması hususu karşısında, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından % 50’sinden fazla hissesine sahip oldukları İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin yeni kurulu bir şirket olması ve anılan vergi dairesine gerekli işlemlerin yapılması için başvuruda bulunmuş olmalarına karşılık herhangi bir maliye kaydının yapılmamış olması ve ortaklık hisse beyannamesinin üçüncü satırında istenilen “Vergi Mükellefiyet No”sunun anılan şirketin vergi mükellefiyeti olmaması nedeniyle ortaklığının beyan edilmediği yönündeki gerekçelerinin yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından İkra Tem. Nak. Gıda İnş. Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nde % 51 oranında ortaklığının bulunmasına karşılık, bu durumun ortaklık hisse beyanında beyan edilmemiş olmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikteki işlemler olduğu tespit edildiğinden, tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem tesis edilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.