KİK Kararı: 2009/UH.III-1266 (9 Nisan 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/030
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 09.04.2009
Karar No : 2009/UH.III-1266
BAŞVURU SAHİBİ:
Titiz Özel Kor. Güv. San. Tic. Ltd. Şti. - Hakcan Özel Güv. Ltd. Şti.- Set Kor. Güv. Hiz. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi, Atatürk Cad. Şeyhvelioğlu Apt. Kat.2 No:56MALATYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İnönü Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi, İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp MerkeziMALATYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2008/176236 İhale Kayıt Numaralı "Turgut Özal Tıp Merkezi Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.04.2009 tarih ve III.H.06.72.G025/2009-16E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İnönü Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi tarafından 26.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Turgut Özal Tıp Merkezi Özel Güvenlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Titiz Özel Kor. Güv. San. Tic. Ltd. Şti. - Hakcan Özel Güv. Ltd. Şti.- Set Kor. Güv. Hiz. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’nin 23.02.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 04.03.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.03.2009 tarih ve 6523 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,

2. Fazla yatırılan 1.000 TL başvuru bedelinin isteği halinde başvuru sahibine iade edilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Şirket yöneticileri A. Kadir Üzmez, Oğuz

Karakütük ve Şefik Candemir hakkında kamu davasının açıldığı ancak beratla sonuçlandığı

ihale komisyonunca ihale dışı bırakılmalarının ve teminatlarının gelir kaydedilmesinin

mevzuata uygun olmadığı ve idarece 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesine aykırı

davranıldığı iddiasına yer verilmiştir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin ihale işlem dosyasında yer alan teklif dosyası kapsamında yer alan

belgeler incelendiğinde;

İhale konusu güvenlik hizmeti alımı olup ihale tarihinin 26.11.2008 olduğu

anlaşılmıştır.

Titiz Özel Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti., Set Koruma ve Güvenlik Hiz. San.

Tic. Ltd. Şti. ile Hak-Can Özel Güvenlik Ltd. Şti. iş ortaklığının müştereken teklif verdikleri,

söz konusu iş ortaklığında Titiz Özel Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti.’nin ortaklık

oranının % 80 olduğu ve pilot ortak statüsünde bulunduğu, Set Koruma ve Güvenlik Hiz. San.

Tic. Ltd. Şti.’nin % 10 ve Hak-Can Özel Güvenlik Ltd. Şti.’nin % 10 ortaklık oranları ile özel

ortak statüsünde bulundukları anlaşılmıştır.

22.06.2005 tarih ve 6330 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanan; Titiz Özel

Koruma ve Güvenlik San. Tic. Ltd. Şti. Ana Sözleşmesinin temsil başlıklı 9 uncu

maddesinden Abdulkadir Üzmez’in ilk 5 yıl şirket müdürü olarak seçildiği, imza

sirkülerinden Abdulkadir Üzmez’in şirketi temsilen resmi daire ve müesseselerde temsil ve

ilzama münferiden yetkili olduğu anlaşılmıştır.

İhalede sunulan teklif mektubunu, diğer belgeler ile birlikte 4734 sayılı Kanunun 10

uncu madde taahhütnamesinin 26.11.2008 tarihinde Abdulkadir Üzmez, Oğuz Karakütük ve

Şefik Candemir tarafından imzalandığı, tespit edilmiştir.

İhale komisyonunun 17.12.2008 tarihli ara kararı ile başvuru sahibi diğer istekli Kartal

Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. veya ortakları hakkında kamu davasının açılıp açılmadığı ile

ilgili olarak Malatya Cumhuriyet Başsavcılığından 19.12.2008 tarih ve 622 sayılı yazı ile bilgi

istenildiği görülmüştür.

Malatya Cumhuriyet Başsavcılığının 22.12.2008 tarih ve 3245 sayılı cevabi yazının

eki iddianamenin idare tarafından incelenmesi sonucunda; başvuru sahibi pilot ortak Titiz

Özel Kor. ve Güv. San. Tic. Ltd. Şti girişimi temsilen ihaleye teklif veren Abdulkadir Üzmez

hakkında Malatya 2 nci Ağır Ceza Mahkemesine 12.06.2008 tarihinde 2008/336 nolu

iddianame ile dava açıldığı ve davanın 2008/275 Esas sırasına kaydedildiği görülmüştür.

Malatya Cumhuriyet Başsavcılığının iddianamesinden Titiz Özel Kor. ve Güv. San.

Tic. Ltd. Şti.-Set Kor. ve Güv. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.-Hak-Can Özel Güv. Ltd. Şti. (ortak

girişim) adına teklif mektubunu ve diğer ihale evraklarını imzalayan Abdulkadir Üzmez,

Oğuz Karakütük ve Şefik Candemir hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 17 inci, 58

inci ve 59 uncu maddeleri uyarınca ihaleye fesat karıştırma iddiası ile kamu davası açıldığı

görülmüştür.

Malatya 2. Ağır Ceza Mahkemesinde yapılan yargılama sonucunda Titiz Özel Kor. ve

Güv. San. Tic. Ltd. Şti.-Set Kor. ve Güv. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti.-Hak-Can Özel Güv. Ltd.

Şti. (ortak girişim) adına teklif mektubunu ve diğer ihale evraklarını imzalayan Abdulkadir

Üzmez, Oğuz Karakütük ve Şefik Candemir hakkında iddianamede atılı suçu işlemediği

gerekçesiyle 22.12.2008 tarihinde berat ettiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11 inci maddesinde;

_

“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları

adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak

kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu

kapsamına giren suçlardan ve organize suçlardan dolayı hükümlü bulunanlar.

b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.

c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli

kişiler.

d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini

hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.

e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve

ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.

f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim

kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip

olmadıkları anonim şirketler hariç).

…Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici

teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit

edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek

_

ihale iptal edilir.”

Anılan Kanunun “Yasak Fiil veya Davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde;

“ İ halelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktı r:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, ç ı kar sağlama, anlaşma, irtikap, rüş vet suretiyle

veya ba ş ka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teş ebbüs etmek.

_b)_İ steklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaş ma teklifinde

bulunmak veya te ş vik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranış larda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara te ş ebbüs

etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri d ı şında, ihalelerde bir istekli tarafı ndan kendisi

veya ba _ş kaları adına doğrudan veya dolaylı _olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla

teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye kat ı lamayacağı belirtildiği halde ihaleye katı lmak.

Bu yasak fiil veya davran ı şlarda bulunanlar hakkı nda bu Kanunun Dördüncü

K ı smında belirtilen hükümler uygulanır.”

4734 say ılı Kanunun “İsteklilerin Ceza Sorumluluğu “ başlıklı 59 uncu maddesinde ise;

“ _Taahhüt tamamland ıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş _olsa dahi, 17 nci

maddede belirtilen fiil veya davran ı şlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teş kil eden fiil

veya davran ı şlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkı nda

Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovu ş turması yapı lmak üzere yetkili Cumhuriyet

Savc ı lığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısı ra, idarece 58 inci

maddeye göre verilen yasaklama karar ı nın bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak

ş art ıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamı nda yer alan bütün

kamu kurum ve kurulu ş larının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararı yla 58 inci maddenin

ikinci f ı krasında sayılanlarla birlikte yasaklanı rlar.

Bu Kanun kapsam ı nda yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğ ince

ceza kovu ş turması yapılarak kamu davası açılması na karar verilenler ve 58 inci maddenin

ikinci f ı krasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamı nda yer alan kamu kurum

ve kurulu ş larının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılması na karar verilenler,

Cumhuriyet Savc ı lıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.”

An ılan Kanunun “İhalelere Katılmaktan Yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinin

ikinci f ıkrasında; “.. Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması

halinde _ş irket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması _halinde ise sermayesinin

yar ı sından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fı kra hükmüne

göre yasaklama karar _ı verilir. Haklarında yasaklama kararı _verilenlerin gerçek veya tüzel

ki ş i olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs ş irketi

hakk ı nda da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlası na

sahip olmalar ı kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

Yasaklama kararlar ı , yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiğ i tarihi

izleyen en geç k ı rkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar Resmi Gazetede yayı mlanmak üzere

en geç onbe ş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu

İ hale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine kat ılmaktan yasaklı olanlara iliş kin siciller

tutulur. ”

Hükümleri yer almaktad ı r.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Teminatların Gelir Kaydedilmesi” başlıklı G

bölümünde** ; “** _İ hale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı _veya

haklar _ı nda kamu davası açılmış _bulunan aday veya isteklilerin;

_1)_İ haleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarını n gelir

kaydedilmesi,

2) Bu durumlar ı nın tekliflerin değerlendirilmesi aşaması nda tespit edilememesi

nedeniyle bunlardan biri üzerinde ihale yap ı lmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince

onaylanmam ı ş olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması

ve geçici teminatlar ı nı n gelir kaydedilmesi,

3) Bu durumlar ı nın ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanması na

kadar geçen süre içinde anla ş ılması durumunda ihale kararını n iptali ile duruma göre kesin

teminat ı n veya geçici teminatı n gelir kaydedilmesi,

4) Bu durumlar ı nın sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleş menin 4735

say ı lı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabı n genel hükümlere

göre tasfiyesi ile kesin teminat ı n ve varsa ek kesin teminatları n gelir kaydedilmesi,

Gerekmektedir.

İ hale veya son ba şvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katı lmaktan yasaklama

karar ı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkı nda,

ihale süreci içerisinde herhangi bir idare taraf _ı ndan yasaklama kararı _verilmesi veya

haklar ı nda kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayı m

tarihinden veya haklar _ı nda kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş _olan istekliler

aç ı sından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadı r. Bu durumda olan

aday veya isteklilerin teklifleri de _ğ erlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları _iade

_edilecektir.__İ hale sürecine göre, ihale komisyonu kararı veya ihale yetkilisinin onayı _iptal

edilecek ve usulüne uygun olarak verilmi ş diğer teklifler değ erlendirilmeye tabi tutularak

ihale süreci tamamlanacakt _ı r. Bu durum hakkında, usulüne uygun şekilde teklif vermiş _olan

di ğ er aday veya isteklilere yazılı olarak bilgi verilecektir.”

An ılan Tebliğin “İş Ortaklığını Oluş turan Ortaklardan Birinin Yasak Fiil ve

Davran ışlarda Bulunduğunun Ortaya Çıkması Halinde İzlenecek Yöntem” başlıklı F

bölümünde.;__“ İş ortaklığını oluşturan ortaklardan birinin yasak fiil ve davranış larda

bulundu ğ unun ortaya çıkması halinde izlenecek yöntem konusunda ikili bir ayrı m yapmak

gerekmektedir:

1- Yasak fiil veya davran ı ş ihale süreci içinde, sözleş me imzalanmadan önce

gerçekle ş miş ise: iş ortaklarından bir veya birden fazla ortağın yasak fiil veya davranışı na

i ş tirak etmesi halinde yasak fiil veya davranışı işleyen ve iştirak eden ortaklar hakkı nda 4734

say ı lı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanacak, yasak fiil veya davranışa iş tirakin

bulunmamas ı halinde yalnızca fiil veya davranışı işleyen ortak veya ortaklar hakkı nda 58 inci

madde hükümleri uygulanacakt ı r.”

An ılan Tebliğin “Haklarında Yasaklama Kararı Verilen Ş irket Ortak veya

Ortaklar _ının Durumu” başlıklı H bölümünde**;**__“ 4734 sayılı _Kanunun 17 nci maddesinde

say _ı lan yasak fiil veya davranışlarda bulunması sebebiyle aynı _Kanunun 58 inci maddesinin

birinci ve ikinci f ı kraları gereğince haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen

ş irket ortak veya ortaklar ını n;

1) Orta ğ ı olduğu şahıs ş irketleri,

2) Sermayesinin yar ı sından fazlasına sahip olduğu sermaye ş irketleri ,

ortak hakk _ı nda verilmiş olan yasaklılık kararı devam ettiği süre içinde 4734 sayılı _Kanunun

11 inci maddesi uyar ı nca anılan Kanun kapsamındaki idarelerin ihalelerine katılamayacaktı r.

Bununla birlikte ayn ı Kanunun 11 inci maddesine göre 4734 sayılı Kanun ve diğ er

kanunlardaki hükümler gere ğ ince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katı lmaktan

yasaklanm ı ş olanların doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya

ba ş kaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağ men

ihaleye kat ı lan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarını n gelir kaydedilmesi

gerekmektedir. Bu kapsamda an ı lan Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen ve Türk Ceza

Kanununa göre suç te ş kil eden fiil veya davranışlarda bulunmaları nedeniyle hakları nda

kamu davas ı açılanların da bu dava nedeniyle ihalelere katı lmaktan geçici olarak

yasaklanm ı ş oldukları dikkate alındığında; haklarında ihalelere katı lmaktan yasaklama

karar ı bulunanlar ile kamu davası açılmış olanların bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kiş i

ad ı na teklif vererek ihaleye katılmaları halinde aday veya istekli durumunda olanları n,

maddede belirtilen yasa ğ a rağmen ihaleye katılmış olması nedeniyle ihale dışı bırakı larak

geçici teminat ı nın gelir kaydedilmesi gerekmektedir.”

An _ılan Tebliğin “Haklarında Kamu Davası Açılmasına Karar Verilenler” başlıklı _XVI

_bölümünde ise;__“4734 say ılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı _Kanunun 27 nci

maddesinin uygulanmas ı yla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuş tur.

1- 1/1/2003 tarihinde yürürlü ğ ü giren 4734 sayılı Kamu İ hale Kanunu ile Kanun

kapsam _ı ndaki kurum ve kuruluşların yapacakları _ihalelerde uygulanacak esas ve usuller

belirlenmi ş , Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandı ktan ve kabul

i _ş lemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş _olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya

davran ı şlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranış larda bulunan

gerçek veya tüzel ki ş iler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkı nda Türk Ceza Kanunu

hükümlerine göre ceza kovu ş turması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığı na suç

duyurusunda bulunulaca ğ ı, hükmolunacak cezanın yanısı ra, idarece 58 inci maddeye göre

verilen yasaklama karar ı nın bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartı yla bir

y ı ldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamı nda yer alan bütün kamu kurum ve

kurulu ş larının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrası nda

say ı lanlarla birlikte yasaklanacakları, 2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapı lan

ihalelerden dolay ı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapı larak kamu

davas ı açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanları n

yarg ı lama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarını n

ihalelerine kat ı lamayacakları, haklarında kamu davası açılması na karar verilenlerin,

Cumhuriyet Savc ı lıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirileceğ i

hükme ba ğ lanmıştı r.

4734 say ı lı Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasının göndermede bulunduğ u

ayn _ı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı _verilen

tüzel ki ş ilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye

ş irketi olmas ı halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kiş i

ortaklar hakk ı nda birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği, hakları nda

yasaklama karar ı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs

ş irketinde ortak olmalar ı halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye ş irketinde ortak

olmalar ı halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye

ş irketi hakk ında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştı r.

4734 say ı lı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranış larda

bulunmas ı sebebi ile aynı kanunun 59 uncu maddesi 2 nci fıkrası gereğince hakları nda kamu

davas ı açılması na karar verilen;

a) Gerçek ki ş iler,

b) Tüzel ki ş iler,

c) Gerçek ve tüzel ki ş ilerin o işteki ortakları,

d) Gerçek ve tüzel ki ş ilerin o iş teki vekilleri,

Yarg ı lama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşları n

ihalelerine kat ı lamayacaktı r.

4734 say ı lı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında yapı lan gönderme

dolay ı sı yla;

Türk Ceza Kanununda tüzel ki ş iler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğ ü

durumlarda haklar ı nda kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu ş irketin

ortaklar ı nın tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlası na sahip olan gerçek

ve tüzel ki ş i ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamı nda yer alan

Kurum ve kurulu ş ların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarı nca

kat ı lamayacaklardı r.

Ayn ı nedenle;

Yukar ı da belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacak olanları n

orta ğ ı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye

ş irketleri de yarg ılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşları n

ihalelerine kat ı lamayacaklardı r.

...

3- 4734 say ı lı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğ ince bu Kanun

kapsam ı nda yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası

aç __ı ldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayı lanlarla birlikte ihalelere

kat __ı lamayacaktır. 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katı lamayacak olan

ortak/ortakl __ı klar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır.

İ __dareler, hakk ında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin 2 nci fıkrası nda

say __ı lan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşaması nda sunulan belgeleri dikkate alarak ve

gerekti __ğ inde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir.”

Aç ıklamaları yer almaktadı r.

4734 say ılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasında 4734 sayılı Kanun

kapsam ında yapılan ihalelerden dolayı hakkında ceza kovuşturması yapılarak kamu davası

aç ılan bu nedenle geçici olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğ rudan

veya dolayl ı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir ş ekilde ihalelere

kat ılamayacağı düzenlenmiş olup, geçici olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış

olan şirket müdürünün, temsil ve ilzama yetkili müdür olması durumunda temsile yetkili

bulundu ğu şirket adına ihalelere katılamayacağı açıktı r.

Haklar ında kamu davası açılmasına karar verilenlerin ortak oldukları ş irketlerin idari

tedbir niteli ğindeki geçici yasaklamaya tabi olmaları durumu ise Kamu İhale Genel Tebliğinin

“Haklar __ı nda Kamu Davası Açılmasına Karar Verilenler” başlıklı XV-I bölümünde,

haklar ında kamu davası açılmasına karar verilenlerin gerçek kişi olması durumunda ortak

olduklar ı sermaye şirketinin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydı yla ortak

olduklar ı sermaye şirketinin de aynı şekilde yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun

kapsam ında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları ş eklinde

aç ıklanmıştır.__

İncelemeye konu ihalede pilot ortak ve başvuru sahibi firma hakkında kamu davası

açılan temsil ve ilzama yetkili müdürünün aynı zamanda firmanın % 20 ortağı olduğu ve

başvuru konusu ihalede teklif dosyasında yer alan belgelerin hakkında kamu davası açılan

temsil ve ilzama yetkili müdür tarafından imzalandığı tespit edildiğinden anılan firmanın

4734 sayılı Kanununun 59 uncu maddesi uyarınca 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan

kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılması mümkün bulunmamaktadır.

4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca yasaklara rağmen

ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği

hüküm altına alındığından, idarenin başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici

teminatının gelir kaydedilmesine ilişkin işleminin Kamu İhale Mevzuatına uygun olduğu

sonucuna varılmıştır.

İhale işlem dosyasında 4734 sayılı Kanunun beşinci maddesinde yer alan gizlilik

ilkesini idarenin ihlal ettiğine dair herhangi bir bilgi veya belgeye rastlanılmamıştır.

Açılanan nedenlerle;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince

itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,

2. Fazla yatırılan 1.000 TL başvuru bedelinin isteği halinde başvuru sahibine iade

edilmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

**

KARŞI OY

**

İncelemeye konu ihalenin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin

toplam 682.244,79 TL olarak belirlendiği;

İhalede 8 adet ihale dokümanının satın alındığı, 26.11.2008 tarihinde yapılan ihaleye 5

isteklinin teklif verdiği, yapılan inceleme sonucunda verilen tekliflerden 1 adedinin geçerli

olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif

fiyatının 662.000,00 TL olduğu ve yaklaşık maliyete yakın bulunduğu dikkate alındığında

ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde _“Temel İlkeler” _başlığı altında; “ İ dareler, bu

_

Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği,

kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve

bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan _“Temel İlkeler” _gereğince, idareler bu

kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla

sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden

__

“rekabet ” ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği

yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.

**

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

**_

_kaynaklar ın verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” _şeklinde düzenleme