KİK Kararı: 2009/UH.III-1114

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/023
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 16.03.2009
Karar No : 2009/UH.III-1114 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
3 S Gıda ve Temizlik Ürünleri Pazarlama A.Ş., Millet Caddesi No:37 D-2 Fatih / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Savunma Bakanlığı Bursa İç Tedarik Bölge Başkanlığı, Msb Bursa İç Tedarik Bölge Başkanlığı 16070 Çekirge / BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2008/202237 İhale Kayıt Numaralı "Askeri Veteriner Okulu ve Eğitim Merkezi Komutanlığı (Gemlik) Yemek Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.02.2009 tarih ve III.H.05.01.0139/2009-11E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Savunma Bakanlığı Bursa İç Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 06.02.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Askeri Veteriner Okulu ve Eğitim Merkezi Komutanlığı (Gemlik) Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak 3 S Gıda ve Temizlik Ürünleri Pazarlama A.Ş.’nin 02.02.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.02.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.02.2009 tarih ve 4948 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamenin 7.3.2 nci maddesinin (a) fıkrasında , "Kalite ve Standarda İlişkin Belgeler" başlıklı maddesinin (a) bendinde; istekliler kendilerine ait TSE/TÜRKAK tarafından akredite edilmiş kuruluşlardan alınan kendi ve müşterilerinin tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001:2000 serisi kalite sistem belgesinin İş ortaklıklarında pilot ortağın ihale dokümanındaki kalite ve standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir." şartının konulduğu, idari şartnamenin 7.4 üncü maddesinde; "Benzer iş kapsamında sadece, hazır yemek imali sunumu ve servis hizmetleri iş deneyim belgeleri Kabul edilecektir." düzenlemesinin yer aldığı, idarece yapılan düzenleme ile ihale konusu işin idare mutfağında yapılacak iş olduğu dikkate alındığında kendisinin ve müşterilerinin tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001-2000 serisi kalite sistem belgesinin istenilmesinin rekabeti daraltıp ihaleye katılımı engelleyeceği,

2. İdari şartnamenin; _“ Tesis, Ekipman ve Çalıştırılacak Personele Ait Hususlar” _başlıklı 56.3 üncü maddesinin, (c) fıkrasının, (2) nci bendinde ,"Yüklenici, birlik / kuruma bildirilen personelde zorunlu bir değişiklik yapılması gerektiğinde, (yerine aynı statüde bir personel temin etmek şartıyla) en az 2(iki) iş günü önceden sözleşme yönetim kısmına bilgi verecek ve onayını alacaktır." düzenlemesi ile aynı madde aynı fıkranın (7) nci bendinde “… veya birlik/kurumca çalışması sakıncalı görülen personelin iş ile ilişkisi birlik/kurumun bildirimi sonucu, yüklenici tarafından kesilecek ve birlik/kuruma bilgi verilecektir" düzenlemesinin yer aldığı, ihale şartnamesine göre verilecek hizmette çalıştırılacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarılmaları ile ilgili birlik/ kurumun bildiriminin esas olacağına amir maddeler konulmasının, 4857 sayılı İş Kanununa aykırı olduğu,

3. İdari şartnamenin 56.2 nci maddesinin (h) fıkrasının, (9) uncu bendinde, "Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde, gerekli laboratuar tahlilleri, yemek numunelerinin üzerinden yapılacaktır. Tahlil masrafları yükleniciye ait olacaktır. Gıda zehirlenmesinin sebebinin yükleniciden kaynaklandığı tespit edilirse, o güne ait hak ediş bedeli ödenmeyecek, ayrıca her türlü tedavi masrafları ile kayıp ve ziyanın bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır." düzenlemesinin yer aldığı,__ ancak sözleşme tasarısının 22 nci maddesinde istenilen; "İş ve iş yerlerinin korunması" sigorta poliçelerinin değerlendirilmesi hususunda bir uygulama metninin mevcut olmamasının tereddüde neden olduğu,

4. İdari şartnamenin 61.2 nci maddesinin (a) fıkrasının, (7) nci bendinde ;"…normal yemek listesine ilave olarak, doktorun görüşü alınarak diyetisyen tarafından ek gıda maddeleri verilmesi öngörülmüşse, öngörülen bütün gıda maddelerin tamamı verilecek, bunun için ayrıca ödeme yapılmayacaktır." hükmüyle ücret ödenmeyeceğinin düzenlenmiş olmasının istekliler tarafından ihaleye teklif verilmesinde tereddüt yaratacağı,

5. İdari şartnamenin; 56.2 nci maddesinin (b) fıkrasının, (8) nci bendinde ; “Yemekler, okullarda öğrenciler için birlik/kurumun insiyatifinde olmak kaydıyla self servis veya masalara dağıtılacaktır." düzenlemesinin yer aldığı, ancak verilecek self servis hizmetinin miktarının belirlenmemiş olmasının teklif fiyatın hesaplanmasında tereddüt oluşturacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2/d maddesinde; “Yapılacağı yer: İhale konusu işin yapılacağı yer Askeri Veteriner Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı (Gemlik) olup personel yemekleri 1 (bir) mutfakta pişirilerek dağıtımı diğer hususlarda açıklandığı şekilde yapılacaktır…” düzenlemesine,

İdari şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı 56 ncı maddesi (3) üncü bendinin “Tesis, ekipman ve çalıştırılacak personele ait hususlar “ alt başlığında; “ a- Tesis ve ekipmanların teslim edilmesi ve alınması: (1) Sözleşme süresi içerisinde, yüklenicinin kullanımına verilecek mutfak, yemekhane, bulaşıkhane, depo, kiler ve büro gibi tesislerin durumunu açıklayan bilgileri içeren bir tutanak, sözleşme yönetim kısmı tarafından düzenlenerek yükleniciye teslim edilecektir…” düzenlemesine,

İdari şartnamenin 7.3.2 nci maddesinde; “İstekliler kendilerine ait;

__

(a) TSE/TÜRKAK tarafından akredite edilmiş kuruluşlardan alınan ve müşteri tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001 : 2000 Kalite Sistem Belgesini veya,

__

(b) Uluslar arası Akretditasyon Formu ( International Accreditation Forum IAF) Karşılıklı Tanıma Anlaşmasında yer alan Ulusal Akreditasyon kuruluşlarınca akredite edilmiş kuruluş tarafından verilen ve müşteri tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001:2000 kalite sistem belgesi, IAF karşılıklı tanınma anlaşmasında yer alan akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş kuruluşlar tarafından verilen belge olduğu firma tarafından, Türk Akreditasyon Kurumu (TÜRKAK)’ndan alınan bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. Bu teyit yazısının ilk ilan tarihinin veya ihale tarihinin içerisinde bulunduğu yılda alınmış olması zorunludur. ISO belgesi bu yazı ile birlikte ihale komisyonuna verilecektir.

__

_ İş ortaklıklarından, pilot veya diğer ortaklardan birinin ihale dokümanındaki kalite veya standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir.”_ düzenlemesine,

İdari şartnamenin 7.4 üncü maddesinde; “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir.

__

_ Benzer iş kapsamında hazır yemek imali, sunumu ve servis hizmetleri iş deneyim belgeleri kabul edilecektir.”_ düzenlemesine,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 45 inci maddesinde; “ Kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi ve personel belgelendirilmesine ilişkin belge ve sertifikaların, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur… İş ortaklıklarında, pilot veya diğer ortaklardan birinin ihale dokümanındaki kalite veya standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir.” hükmüne yer verilmiş ve devam eden hükümlerinde söz konusu belgelere ilişkin kriterler açıklanmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar” başlıklı VIII. Maddesinin “Hizmet Alımı İhalelerinde Kalite Belgelerine İlişkin Hususlar’ın düzenlendiği (L) bendinde;

“İdareler tarafından isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için kalite ve standarda ilişkin belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları isteniyor ise bu belgeler ve belgelerin taşımaları gereken kriterlerin, idari şartnamelerin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.

__

İdareler bu düzenlemelerini, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 45 inci maddesini esas alarak yapmalıdırlar. İhale konusu alımla ilgisi olmayan ve rekabeti engelleyecek şekilde belgelerin istenilmesinin, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırılık teşkil edeceği açıktır.

__

Kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi ve personel belgelendirilmesine ilişkin belge ve sertifikaların, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. İdarelerce bu belgelere ilişkin düzenleme yapılması durumunda idari şartnamede bu belgelerin “Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesinin zorunlu” olduğu belirtilmelidir. Bu belgelendirme ve kalite kontrol kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir.” açıklaması ile idarelerce kalite yönetim sistem belgesi, vb. istenilmesi halinde idari şartnamenin ilgili maddesinde bu belgelerle ilgili kriterlerin belirtilmesi gerektiği belirtilmiştir.

ISO 9001:2000 Kalite Yönetim Sistemi Belgesini; uluslararası standardizasyon örgütü olan ISO (International Organization for Standardization) tarafından organizasyonların müşteri memnuniyetinin artırılmasına yönelik olarak kalite yönetim sisteminin kurulması ve geliştirilmesi konusunda rehberlik eden standartlara uygunluğu gösteren ve yetkili belgelendirme kuruluşları tarafından verilmiş belge olarak tanımlamak mümkündür.

İdarece yapılan düzenleme ile hizmet konusu işin idare mutfağında yapılacak olduğu dikkate alındığında, kendisinin ve müşterilerinin tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001:2000** __** serisi kalite sistem belgesinin istenilmesinin rekabeti daraltıp ihaleye katılımı engelleyeceği sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiası yerinde bulunmuştur.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin; “Tesis , Ekipman ve Çalıştırılacak Personele Ait Hususlar” __ başlıklı 56.3 üncü maddesinin, (c) fıkrasının, (2) nci maddesinde ;"Yüklenici, birlik / kuruma bildirilen personelde zorunlu bir değişiklik yapılması gerektiğinde,(yerine aynı statüde bir personel temin etmek şartıyla) en az 2(iki) iş günü önceden sözleşme yönetim kısmına bilgi verecek ve onayını alacaktır…" düzenlemesine,

56.3.a. (6) ncı maddesinde "Yüklenici çalıştıracağı personelin isim listelerini hangi görevde kaç kişi çalıştıracağını gösterir çizelgeyi işe başlamadan önce birlik/kuruma, verecek ve birlik/kurumun onayını alacaktır." düzenlemesine,__

56.3 üncü maddesinin, (c) fıkrasının, (7) nci bendinde;”Birlik/kurum söz konusu hizmet ile ilgili çalışan yüklenici firma elamanlarının tümünün güvenlik soruşturmalarını yapacaktır. Soruşturma sonucu menfi veya birlik/kurumca çalışması sakıncalı görülen personelin iş ile ilişkisi birlik/kurumun bildirimi sonucu, yüklenici tarafından kesilecek ve birlik/kuruma bilgi verilecektir. Yüklenici ilişiği kesilen personelin yerine 3 (üç) iş günü içinde aynı niteliklerde yeni personeli evraklarıyla beraber birlik/kuruma bildirecektir…" düzenlemesine yer verilmiştir.

4857 Sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinin 9 uncu fıkrasında; “ Sekizinci fıkrada belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir. Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum, kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

__

_ a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,_

__

_ b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.”_ hükmü yer almaktadır.

__

__ İdari şartnamede yer alan ilgili düzenlemenin, 4857 Sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinde yer alan anlamda, idareye işe alınacak kişileri belirleme ve işten çıkarma yetkisi vermeye yönelik bir düzenleme olmadığı, yüklenici tarafından istihdam edilecek personelin işin niteliğine uygun olmasını temin etmeye ve çalıştırılacak personelin kışlaya giriş çıkışlarını takip, kontrol ile kışla içerisindeki emniyet ve güvenlik tedbirlerine yönelik olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin idari şartnamenin 56 ncı maddesinde yer alan düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanuna ve kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu yönündeki iddiası yerinde bulunmamıştır. __

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartnamenin 56.2 nci maddesinin (h) fıkrasının, (9) uncu bendinde, _"Herhangi bir gıda zehirlenmesi meydana geldiğinde, gerekli laboratuar tahlilleri, yemek numunelerinin üzerinden yapılacaktır. Tahlil masrafları yükleniciye ait olacaktır. Gıda zehirlenmesinin sebebinin yükleniciden kaynaklandığı tespit edilirse, o güne ait hak ediş bedeli ödenmeyecek, ayrıca her türlü tedavi masrafları ile kayıp ve ziyanın bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır…" _düzenlemesine,

Sözleşme tasarısının 22 nci maddesinde ;“İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması, ihale üzerinde kalan yüklenici işe başlamadan önce zehirlenme ve kaza durumları ile ilgili olarak en az ihale bedeli kadar; yüklenici sorumluluk, ürün sorumluluk, işyeri kaza ve sigorta poliçelerini veya bu hususları içeren tek bir sigorta poliçesini kontrol teşkilatına teslim edecektir. Sigorta yükümlülükleri iş bitimine kadar devam ettirilecektir. İş bitiminden sonra kesin hesap süresince sigorta yükümlülüğünün devam ettirilmesi hususu aranmayacaktır. Sözleşmenin fesih veya tasfiyesi halinde fesih ve tasfiye tarihinden itibaren sigorta yükümlülüğü kendiliğinden ortadan kalkar…” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” hükmü uyarınca idarece uygulanması gerekli görülen sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilmesi zorunludur.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 9 uncu maddesinde iş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin düzenleme yapılarak sigortanın zorunlu olduğu haller sayılmıştır.

4735 sayılı Kanunun 9 uncu maddesi, Sözleşme Tasarısının 22 nci maddesi ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi birlikte değerlendirildiğinde, yüklenici tarafından sigorta yaptırılması gerektiğinin düzenlendiği ve sözleşme tasarısının 22 nci maddesinde de sigorta türü ve teminat limitlerinin açıkça belirlendiği görülmüştür. İdari Şartnamenin 56.2 nci maddesinin (h) fıkrasının, (9) uncu bendinde herhangi bir zehirlenme olayı meydana geldiğinde yapılacak her türlü tahlil masraflarının yükleniciye ait olduğu yönündeki düzenlemenin, sözleşme tasarısının 22 nci maddesinde yapılan düzenleme ile çelişmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 56.2 inci maddesinin (f) bendinin b/1 fıkrasında; “Günlük olarak yükleniciye bildirilen diyet hasta mevcuduna göre, doktorun görüşü alınarak diyetisyenin öngördüğü mönü esas alınarak yapılacaktır. Mönüde yazılı yemekler çeşit sayısına bakılmaksızın aynen verilecektir. Uygulanan bu listeler için ilave ödeme yapılmayacaktır. Ancak ağız yoluyla beslenemeyen hastaların (çocuk beslenmesinde kullanılan mamalar hariç) ilaç kullanım raporuna dayanılarak doktor tarafından reçete edilebilen beslenme ürünleri yükleniciden talep edilmeyecektir.” düzenlemesine,

56.2 inci maddesinin (a) bendinin (7) inci fıkrasında; _“Beslenecek kişi sayısında, hasta olarak belirlenen ve beslenenler için ödemeler, normal hasta istihkakları üzerinden yapılacaktır, diyet hastaları için verilen ve doktor veya diyetisyenler tarafından belirlenen yemek listeleri aynen uygulanacak, ödemeler normal hasta istihkakları üzerinden, Silahlı Kuvvetler Yemek Hazırlama ve Dağıtım hizmetleri Alımları Yönergesinin 3 ‘üncü bölüm -1 inci kısım – 7 nci madde b bendi esaslarına göre yapılacaktır. Bu kapsamdaki hak edişlerin hazırlanmasında verilen her türlü yemek ve yiyecekler porsiyon olarak belirlenerek, ödemeye esas hesaplamalar normal yemeklerin günlük ihale bedelinin, 1/5’i sabah, 2/5 ‘i öğle ve 2/5’i akşam yemeklerine göre oranlanacak ve bu oranlar ekmek hariç olmak üzere, günün öğünlerine ait yemek ve yiyecek sayılarına bölünerek öğünlerin porsiyon fiyatı belirlenecektir.” _düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 56.2 nci maddesinin (f) bendinin b/1 fıkrasında, yükleniciye bildirilen diyet hasta mevcuduna göre, doktorun görüşü alınarak diyetisyenin öngördüğü mönü**** için**** ilave ücret ödenmeyeceğinin düzenlendiği, söz konusu idari şartnamenin 56.2 inci maddesinin (a) bendinin (7) inci fıkrasında ise diyet yemekler için fiyatlandırmanın nasıl yapılacağı ve ödemenin ne şekilde olacağına ilişkin düzenlemenin yer aldığı, söz konusu düzenleme ile diyet hastaları için verilen, doktor veya diyetisyen tarafından belirlenen __ yemekler için ücret ödenmemesinin söz konusu olmadığı, normal öğünde verilen yemekler için ödenecek ücretin dışında ilave ödemenin yapılmayacağının anlaşılması gerektiği sonucuna varıldığından, iddia yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 56.2 nci maddesinin (b) fıkrasının (8) inci bendinde ; “Yemekler, okullarda öğrenciler için birlik/kurumun insiyatifinde olmak kaydıyla self servis veya masalara, hastanelerde ve revirlerde hastalar için ısı koruyucu servis arabalarında odalara ve hastane görevlilerinin belirleyeceği hastalar için hasta yatağına, erbaş/erler için ise self servis şeklinde dağıtılacaktır. Boş kaplar yüklenici elamanları tarafından toplanacaktır. Bu konuda gerekli olan demirbaş malzemeler birlik/kurum tarafından karşılanacaktır. Karşılanmadığı takdirde, yüklenici mutfak ve yemekhanelerin yapısına göre servis hizmetini, yemekleri uygun ısıda servis edecek şekilde sağlayacaktır. Bu hükme uyulmadığı takdirde, yemekhane, klinik ve ofis için ayrı olmak üzere o öğüne ait hak ediş tutarının %1’i (yüzde bir) oranında ceza tahakkuk ettirilecektir.” düzenlemesine,

İdari şartnamenin “İşin Yapılacağı Yerin Görülmesi” başlıklı 13.1 inci maddesinde; “İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İş yeri çevresinin görülmesi ile ilgili bütün masraflar istekliye aittir.” düzenlemesine,

13.2 inci maddesinde; “ İstekli işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle, iş yerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş, teklifini etkileyecek riskler, olağan üstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.” düzenlemesine,

13.3 üncü maddesinde; “İdare, işin yapılacağı yerin görülmesiyle ilgili talep geldiğinde, bu kişilere işin yapılacağı binayı ve/veya araziye girmesi için gerekli izni verecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

__ İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için isteklinin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olarak kullanacağı makine ekipmanın özellikleri ve malzeme teminindeki kendine özgü unsurları dikkate alarak teklif fiyatlarını belirlemesi, öngörülmeyen giderler içinde genel giderler kapsamında bir maliyet öngörmesi işin doğası gereğidir.

Ayrıca, ihale konusu işte yer alan alanların görülmesi suretiyle çalıştırılacak personel sayısının bu husus göz önüne alınarak belirlenebileceği ve idari şartnamenin 13 üncü maddesi uyarınca işin yapılacağı yerin istekliler tarafından görülebileceği göz önüne alındığında, isteklilerin hizmetin yerine getirilebilmesi için sarf edilecek malzemelere ilişkin öngörüde bulunarak, ortaya çıkacak maliyeti tespitinin mümkün olduğu sonucuna varıldığından iddia yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve Standart ile Kapasiteye İlişkin Belgeler” başlıklı 45 inci maddesinde; “İdare, ihale konusu hizmet alımının niteliğini göz önünde bulundurarak ihale dokümanında; kalite yönetim sistem belgesi, çevre yönetim sistem belgesi, personel belgelendirilmesi, hizmet yeri yeterlilik belgesi ile deney-analiz-kalibrasyon laboratuarlarının ve muayene kuruluşlarının kalite yeterliliğine ilişkin düzenleme yapabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “ Ekonomik ve Mali Yeterlik ile Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Açıklamalar ” başlıklı VIII. Maddesinin “ Hizmet Alımı İhalelerinde Kalite Belgelerine İlişkin Hususlar ” başlığı altında; “İdareler tarafından isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için kalite ve standarda ilişkin belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları isteniyor ise bu belgeler ve belgelerin taşımaları gereken kriterlerin, idari şartnamelerin “İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı maddesinin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı alt maddesinde belirtilmesi gerekmektedir.

__

_ İdareler bu düzenlemelerini, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 45 inci maddesini esas alarak yapmalıdırlar. İhale konusu alımla ilgisi olmayan ve rekabeti engelleyecek şekilde belgelerin istenilmesinin, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırılık teşkil edeceği açıktır._” açıklamalarına yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 7.3.2 nci maddesinde;

"İstekliler kendilerine ait,

_(a) _TSE / TÜRKAK tarafından akredite edilmiş kuruluşlardan alınan ve müşteri tesislerinikullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO 9001 : 2000 Kalite Sistem Belgesini veya,

_ (b) __Uluslararası Akreditasyon Formu (International Accreditation Forum IAF) Karşılıklı _Tanıma Anlaşmasında yer alan Ulusal Akreditasyon kuruluşlarınca akredite edilmiş kuruluş tarafından verilen ve müşteri tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren ISO****9001:2000 kalite sistem belgesi, IAF karşılıklı tanınma anlaşmasında yer alan akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş kuruluşlar tarafından verilen belge olduğu firma tarafından, Türk Akreditasyon Kurumu (TÜRKAK)' ndan alman bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. Bu teyit yazısının ilk ilan tarihinin veya ihale tarihinin içerisinde bulunduğu yılda alınmış olması zorunludur. ISO belgesi bu yazı ile birlikte ihale komisyonuna verilecektir.

_ İş ortaklıklarından, pilot veya diğer ortaklardan birinin ihale dokümanındaki kalite veya standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir." _düzenlemesinin yapıldığı görülmüştür.

İşin idare mutfağında yapılacağı dikkate alındığında, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesindeki “…ihale konusu hizmet alımının niteliğini göz önünde bulundurarak” idarenin söz konusu belge kriterini “müşteri tesislerini kullanarak yemek üretimi ve sunumunu içeren” şeklinde belirlediği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında, idare tarafından ihale konusu hizmetin niteliği ile ilgili kalite yönetim sistem belgesi istenmesine yönelik olarak idari şartnamede yapılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil etmediği düşüncesinde olup, mevzuatta Kalite Yönetimi Sistemi belgesinin istenemeyeceğine ilişkin bir düzenleme bulunmadığı ve idarenin istemiş olduğu Kalite Yönetimi Sistemi belgesinin yalnızca Türk Standartları Enstitüsünden veya yalnızca TÜRKAK’tan onaylı kuruluşlardan alınması gibi bir zorunluluk getirilmediği göz önüne alındığında rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı kanaatindeyiz.

__

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “ başvurunun reddine” karar verilmesi yönündeki görüşüm ile Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline” kararına katılmıyoruz.

** Ali KAYA Abdullah DÜNDAR**

** II Başkan Kurul Üyesi**