KİK Kararı: 2009/UH.II-3084

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/085
Gündem No : 72
Karar Tarihi : 21.12.2009
Karar No : 2009/UH.II-3084
BAŞVURU SAHİBİ:
Akmercan Turizm Taşımacılık İnşaat Güvenlik Sistemleri Temizlik ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti., Fevzi Çakmak Mahallesi Osmangazi Caddesi No:161 Bağcılar / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adıyaman Belediyesi Başkanlığı, Hocaömer Mah. Gölebatmaz Cad. No:2 ADIYAMAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/162628 İhale Kayıt Numaralı "Şehir Merkezi Temizlik ve Bakım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.12.2009 tarih ve II.H.24.24.0256/2009-9E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Adıyaman Belediyesi Başkanlığı tarafından 16.11.2009 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Şehir Merkezi Temizlik ve Bakım İşi” ihalesine ilişkin olarak Akmercan Turizm Taşımacılık İnşaat Güvenlik Sistemleri Temizlik ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti.’nin 16.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 17.11.2009 tarih ve 23288 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihaleye davet edilmedikleri ve bedelini yatırmalarına rağmen ihale dokümanının firmalarına verilmediği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin 17.11.2009 tarihli başvurusu üzerine doküman satın alınmadığı gerekçesiyle başvurunun ehliyetten reddedilmesi gerektiği değerlendirmesiyle ön inceleme raporu hazırlanarak Kurula sunulmuş, 01.12.2009 tarihli Kurul kararı ile esas incelenmesine geçilmesi kararı üzerine başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdare tarafından 04.12.2009 tarih ve M.02.0.ADB.0.27-312.03-4632 sayılı yazı ile gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde;

Başvuruya konu Adıyaman Belediye Başkanlığının 2009/162628 ihale kayıt numaralı “Şehir Merkezi Temizlik ve Bakım İşi” ihalesi 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapıldığı,

İhalenin “açık ihale usulü ile yapılan ihalenin idare tarafından iptal edilmesi ve halen devam eden sözleşmenin 30.11.2009 tarihinde sona erecek olması ve yeni yapılacak ihalenin sürecinin uzamasından dolayı hizmetin aksamaması açısından” 4734 sayılı kanunun 21 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapılması konusunda ihale yetkilisince 10.11.2009 tarih ve M.02.0.ADB.0.27.312.02-77 sayılı yazı ile onay verildiği,

İdarece 11.11.2009 tarihinde M.02.0.ADB.0.27.312.02-78 sayılı yazı ile Tuana Yönetim Hizmetleri A.Ş. firmasına, ; M.02.0.ADB.0.27.312.02-79 sayılı yazı ile Aksa İnş. Tem. Gıda Pazarlama Ltd. Şti. firmasına, 12.11.2009 tarihinde M.02.0.ADB.0.27.312.02-80 sayılı yazı ile Yekta İnş. Tem. İlaçl. Yemek Ürt. Hiz. Ltd. Şti. firmasına “doküman almaya ve teklif vermeye davet” yazısının elden tebliğ edildiği,

Doküman almaya ve teklif vermeye davet yazısı gönderilen firmalardan tamamının doküman satın aldığı,

16.11.2009 tarihinde yapılan ihale sonucunda ihale üzerinde bırakılan firma ile 02.12.2009 tarihinde sözleşme imzalandığı ve sözleşmenin 9.1 inci maddesinde sözleşme süresinin işe başlama tarihinden itibaren 182 gün (6 ay) olduğunun belirtildiği tespit edilmiştir.

Bununla birlikte, 14.12.2009 tarih ve B.62.0.KİK.0.07.24.24/1-1411 sayılı yazı ile idareden başvuru sahibinin verilen cevap, doküman alma talebinde bulunan başvuru sahipleri var ise verilen cevaplar ve başvuru sahibinin idare tarafından yapılan temizlik işi ile ilgili pazarlık usulü ile yapılacak ihalelere davet edilmelerini talep eden yazılarının idare kayıtlarına alınma tarih ve sayıları ve başvuru sahibinin idareye doküman satılmadığı yönünde bir başvurusunun bulunup bulunmadığı, var ise bu başvuruya idarece verilen cevap hakkında bilgi istenmiştir.

İdarenin faks ile gönderdiği, 15.12.2009 tarih ve 24838 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.12.2009 tarih ve M.02.0.ADB.0.27-312.03- sayılı yazıda;

“1. 16.11.2009 tarih ve 1754 sayı ile idare kayıtlarına alınan dilekçe ile ilgili belirtilen firma tarafından ihale günü ve saatinde verildiği için herhangi bir cevabi yazı verilmemiştir.

…

3. 2009/162628 İKN’li Şehir Merkezi Temizlik ve Bakım işi ile ilgili davet edilenlerin dışında herhangi bir başvuru olmamış olup, herhangi bir cevabi yazı verilmemiştir.

….

5. Akmercan ve … firmalarınca idaremize doküman satılmadığına dair herhangi bir başvuruları olmamıştır” ifadeleri bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin Kurum kayıtlarına 17.11.2009 tarih ve 23288 sayı ile alınan dilekçesinde geçen; “16.11.2009 tarihinde sabah 08.00 itibariyle 16.11.2009 tarih ve 1754 evrak numarası ile idare kayıtlarına 2009/162628 ihale kayıt numarası ile ihalesi yapılacak olan işe ilişkin ihale dokümanının tarafımıza bedeli mukabilinde verilmesi hususunda dilekçe verilmiştir…. Şirketimiz yetkilileri idarenin veznesinden ihale dokümanını almak için işlemlerini yaptırmış ve 1.000,00 TL’lik ihale doküman bedeli idarenin hesabına yatırılmıştır” ifadesi ve dilekçe ekinde sunmuş olduğu, üzerinde “Akmercan Turizm TAŞ. Basılı Evrak” yazılı 1.000,00 TL tutarındaki Adıyaman Belediyesi Gelir Müdürlüğü tahsilat makbuzunun tarihinin 16.11.2009 saatinin 08:06:27 olduğu ve ihalenin 16.11.2009 tarihinde saat 10:30’da yapılmış olduğu dikkate alındığında, ihaleye katılmak isteyen bir firmanın, doküman bedelini ödemiş olmasına rağmen, idarenin göndermiş olduğu faks yazısında ifade ettiği gibi, ihale saatine kadar doküman almak için başvuruda bulunmamış olması anlamlı bulunmamıştır.

4734 sayılı Kanunun “Pazarlık Usulü” başlıklı 21 inci maddesinde; “ Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

__

_ b) Doğal afetler,salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması._

__

(Değişik ikinci fıkra: 20/11/2008-5812/7 md.)(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.

__

___(Değişik beşinci fıkra: 20/11/2008-5812/7 md.)****_Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır.” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendi hükmü uyarınca çıkılan ihalede idare tarafından en az 3 isteklinin davet edilmesi gerektiği belirtilmektedir. Kamu İhale mevzuatında davet edilmediği halde ihale dokümanı satın almak isteyen gerçek veya tüzel kişilerin ihaleye davet edilip edilemeyeceği veya bu isteklilere ihale dokümanı satılıp satılamayacağı konusunda herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır. Bununla birlikte, Ankara 12 nci İdare Mahkemesinin 24.10.2008 tarih ve E:2008/928 sayılı kararı ve bu karar doğrultusunda alınan bir kısım Kurul Kararlarında, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde rekabet ve eşit muamelenin temel ilkelerden sayıldığı, ihalelerde sağlanması gereken eşit muamele ve rekabet ilkesi uyarınca ihaleye davet edilmeyen ancak ihale dokümanı satın almak için idareye müracaat eden ve doküman isteyen gerçek veya tüzel kişilere ihale dokümanı satılması ve ihaleye katılımının sağlanmasının temel ilkelerin gereği olduğu, aksi halde rekabet ve eşit muamele ilkesinin ihlal edilmiş olacağı, doküman talep edilmesine rağmen davet edilmeyen veya doküman verilmeyen ihalelerde ihale sürecinin tamamlanmış olması nedeniyle düzeltici işlem verilememesi halinde ihalenin iptalinin gerektiği belirtilmektedir.

Bu itibarla, başvuru konusu ihaleye ait ihale dokümanının, talebine rağmen başvuru sahibine satılmadığı, dolayısıyla ihaleye katılımının engellendiği, bu aşamadan sonra ihale işlemlerinin tekrar ihya edilmesi suretiyle başvuru sahibinin söz konusu ihaleye katılımının sağlanması imkanı kalmadığından ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde ihale süreci içerisinde idareye yapılacak şikayet başvuruları üzerine on gün içinde idarece bir karar alınmaması veya alınan kararın istekli tarafından uygun bulunmaması halinde, on günlük sürenin bitimini veya kararın bildirim tarihini izleyen on gün içinde, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği ve Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduktan sonra nihai karar verilene kadar idarelerce sözleşme imzalanamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalede, Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduktan sonra Kurum tarafından nihai kararın verilmesi beklenilmeden 02.12.2009 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesine aykırı olarak sözleşmenin imzalandığı tespit edilmiştir.

Bununla birlikte, başvuruya konu ihalenin, Kamu İhale Kurulunun 21.12.2009 tarih ve 2009/UH.II-3083 sayılı kararı ile iptal edildiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuruya konu ihalenin iptaline karar verilmesi gerekmekte ise de, incelemeye konu ihale, Kurulun 21.12.209 tarih ve 2009/UH.II-3083 sayılı kararı ile iptal edildiğinden yeniden karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.