KİK Kararı: 2009/UH.II-2916

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/083
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 07.12.2009
Karar No : 2009/UH.II-2916
BAŞVURU SAHİBİ:
V İ P Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti., Barbaros Mahallesi Halk Cad. Öztanık Plaza No:75 K:2 Yenisahra Kadıköy / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sakarya Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü, Hızırtepe Mah. Kışla Cad. No:21 SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/142325 İhale Kayıt Numaralı "Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.12.2009 tarih ve II.H.24.64.0078/2009-52E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sakarya Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü tarafından 03.11.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Özel Güvenlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak V İ P Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti.’nin 11.11.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.11.2009 tarih ve 23566 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’ne ait ihale teklif dosyası içinden 3 adet teklif mektubu (1 adet dolu, 2 adet boş) çıkmasına rağmen bu firmanın sadece ihale dışı bırakıldığı, ancak durumun ilgili idare tarafından Kamu İhale Kurumuna, Cumhuriyet Savcılığına bildirilmediği ve ihale makamı tarafından 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi hükmünün yerine getirilmediği, idarece söz konusu firmanın Kamu İhale Kanununun yasak fiil ve davranışlar başlıklı 17 nci maddesinin (a) bendi hükmü gereğince yasak fiil ve davranışta bulunduğu tespit edilmesine rağmen işlem başlatılmadığı, 4734 sayılı Kanunun ihalelere katılmaktan yasaklama başlıklı 58 inci maddesi hükmü gereğince ilgili idarece ilgili makama ve bağlı bulunulan bakanlığa bildirimde bulunulmadığı, ayrıca 4734 sayılı Kanunun isteklilerin ceza sorumluluğu başlıklı 59 uncu maddesi hükmü gereğince ilgili idarece gereği yapılmak üzere suç duyurusunda bulunulmadığı, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi, ilgili idare ve ihaleye katılan Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti. hakkında yasal işlemin başlatılması için Kamu İhale Kurumunca ilgili Bakanlığa ve Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulması ve 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükmü gereğince 17 nci maddede belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunduğu tespit edilen Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti. hakkında yasaklama kararı verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhaleye ait idari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin; “2010 Yılı Özel Güvenlik Hizmeti Alımı” olduğu belirtilmiş ve 03.11.2009 tarihinde yapılan ihaleye 6 istekli tarafından teklif verildiği görülmüştür.

Söz konusu ihalede 03.11.2009 tarihinde ihale komisyonunca düzenlenen “Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanakta”; ihaleye teklif sunan isteklilerden Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklif zarfında 3 adet teklif mektubu olduğu, birinin teklif cetveli ile birlikte dolu olduğu, birinin tamamen boş olduğu ve birinin de teklif cetvelinde sadece resmi tatil günleri sütununun dolu olduğu gerekçesine yer verilerek teklifin uygun sayılmadığı ifade edilmiştir.

İhale komisyonunca 03.11.2009 tarihinde düzenlenen diğer tutanakta ise; ihaleye teklif veren Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin dosyasının incelenmesi sonucunda 3 adet birim fiyat teklif mektubu sunulduğu, bu mektuplardan ikisinde teklif edilen bedelin rakam ve yazıyla yazılmadığı boş olduğu, üçüncü teklifin imzalı ve dolu olduğunun görüldüğü, firma yetkilisi Basri FİLİCİOĞLU’na durum sorulduğunda komisyon ve diğer katılımcılar huzurunda dosya acele ile hazırlandığından iki boş teklifin yanlışlıkla dosya içinde unutulduğunun beyan edildiği, bunun sonucunda ihale komisyonunca anılan firmanın yukarıda açıklanan sebeple ihale dışı bırakıldığı belirtilmiştir.

Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti. tarafından söz konusu ihalede sunulan teklif dosyası incelendiğinde;

Teklif dosyası içerisinde 3 adet birim fiyat teklif mektubunun bulunduğu, her üç mektubun sağ üst köşesinde 03.11.2009 tarihinin yazılı olduğu ve tüm mektupların şirket kaşesi ile kaşelenmiş ve imzalanmış olarak sunulduğu görülmüştür.

Ancak sunulan 3 adet teklif mektubundan sadece birinin isteklilerce doldurulması gereken tüm bölümlerinin doldurulmuş olduğu, dolayısıyla teklif fiyatı da yer alan bu mektubun usulüne uygun düzenlendiği görülmesine karşın, diğer 2 mektupta “idarenin adı, ihale kayıt numarası, ihalenin adı, teklif sahibinin adı ve soyadı/ticaret unvanı, uyruğu, T.C kimlik numarası (gerçek kişi ise), tebligat adresi, telefon ve faks numarası, elektronik posta adresi (varsa)” bölümleri doldurulmuş olmakla birlikte, bu mektuplarda teklif fiyatının bulunmadığı, ancak bu 2 mektuptan sadece birine ait birim fiyat teklif cetvelinde ayrıca “ulusal bayram ve genel tatil günleri” kaleminde yer alan birim fiyat ve teklif tutarı bölümünün doldurulduğu görülmekle beraber, bu mektuba ait birim fiyat teklif cetvelinde yer alan diğer iş kalemlerinin de yine boş bırakıldığı görülmüştür.

Sonuç olarak Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında sunduğu teklif mektuplarından sadece birinde teklif fiyatı dahil olmak üzere tüm bölümlerin doldurulmuş olduğu, dolayısıyla usulüne uygun düzenlenmiş bir mektup olduğu, diğer iki teklif mektubunda ise teklif fiyatının bulunmadığı, dolayısıyla usulüne uygun düzenlenmiş teklif mektupları olarak kabul edilemeyeceği belirlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “ İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:__… b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak…d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek…Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmüne yer verilmek suretiyle maddede sayılan yasak fiil ve davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun dördüncü kısmında belirtilen yasaklar ve ceza sorumluluğuna ilişkin hükümlerin uygulanacağı düzenleme altına alınmıştır.****

“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde yer alan;**** “ Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:__… j)**** 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen…” hükmü ile bu Kanunun 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil ve davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin ihale dışı bırakılacağı belirtilmiştir.****

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun dördüncü**** bölümünde yer alan “ İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde;“ 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.__

__

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

__

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

__

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.__

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür. ” hükmünde ihaleyi yapan idarelerin yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları taktirde gereğinin yapılması için durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığı bildirmekle yükümlü oldukları belirtilmiştir.

Öte yandan; “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59 uncu maddesinde;“ Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.__

__

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.

__

Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.

__

Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna, meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.

__

Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede yayımlanmak suretiyle duyurulur. ” hükmünde bu Kanunun 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışların tespiti halinde Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulacağı düzenleme altına alınmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde “Teklif”:“ Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri,.. İfade eder. ” şeklinde tanımlanmıştır.

4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde yer alan teklif tanımı uyarınca; fiyat teklifinin teklifin asli unsuru olduğu, fiyat teklifinin olmadığı durumlarda bir tekliften söz edilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde ifadesini bulan; “ Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde birden fazla teklif vermek.” fiilinin işlenebilmesi için birden fazla fiyat teklifinin verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Nitekim, 4734 sayılı Kanunun, "Tekliflerin Hazırlanması ve Sunulması" başlıklı 30 uncu maddesinde; " Teklif mektubu ve geçici teminat da dahil olmak üzere ihaleye katılabilme şartı olarak istenilen bütün belgeler bir zarfa konulur. Zarfın üzerine isteklinin adı, soyadı veya ticaret unvanı, tebligata esas açık adresi, teklifin hangi işe ait olduğu ve ihaleyi yapan idarenin açık adresi yazılır. Zarfın yapıştırılan yeri istekli tarafından imzalanır ve mühürlenir.__

Teklif mektupları yazılı ve imzalı olarak sunulur. Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması zorunludur. Mal alımı ihalelerinde, ihale dokümanında alternatif teklif verilebileceğine dair hüküm bulunması halinde, alternatif tekliflerde aynı şekilde hazırlanarak sunulur.

__

Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar sıra numaralı alındılar karşılığında idareye verilir. Bu saatten sonra verilen teklifler kabul edilmez ve açılmaksızın iade edilir. Teklifler iadeli taahhütlü olarak da gönderilebilir. Posta ile gönderilecek tekliflerin ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye ulaşması şarttır. Postadaki gecikme nedeniyle işleme konulmayacak olan tekliflerin alınış zamanı bir tutanakla tespit edilir.

__

Verilen teklifler, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamaz ve değiştirilemez.__" hükmüne,__

__

Anılan Kanunun “ Tekliflerin Alınması ve Açılması” başlıklı 36 ncı maddesinde; “ Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale komisyonunca ihale dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla tespit edilerek, hazır bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif zarflarını alınış sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan zarflar bir tutanak ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılır.

__

İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” hükmüne,

Aynı Kanunun "Tekliflerin Değerlendirilmesi" başlıklı 37 nci maddesinde; “ İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.****

__

__Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmüne yer verilmiş olup söz konusu hükümler birlikte değerlendirildiğinde; teklif mektubunun teklifin asli unsuru olduğu, usulüne uygun olmayan teklif mektubu içeren tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuru ve teklif mektuplarının şekli” başlıklı 53 üncü maddesinde;“ (1) Başvuru ve teklif mektupları bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar esas alınarak hazırlanır.

__

(2) Teklif mektubunun aşağıdaki şartları taşıması zorunludur:

__

_ a) Yazılı olması._

_ b) İhale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi._

_ c) Teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması._

_ ç) Üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması._

_ d) Türk vatandaşı gerçek kişilerin Türkiye Cumhuriyeti kimlik numarası, Türkiye’de faaliyet gösteren tüzel kişilerin vergi kimlik numarasının belirtilmesi._

_ e) Ad ve soyadı veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması._

__

(3) Ortak girişim olarak teklif veren isteklilerin teklif mektuplarının, ortakların tamamı tarafından veya yetki verdikleri kişilerce imzalanması gerekir.

__

(4) Konsorsiyumlarda, konsorsiyum ortakları teklif mektubunu, işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedeli ayrı ayrı yazmak suretiyle imzalarlar. Konsorsiyum ortaklarının işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedellerin toplamı, konsorsiyumun toplam teklif bedelini oluşturur.

__

(5) Teklif mektuplarının şekil ve içerik bakımından yukarıda belirtilen niteliklere ve teklif mektubu standart formuna uygun olmaması teklifin esasını değiştirecek nitelikte bir eksiklik olarak kabul edilir. Taşıması zorunlu hususlardan herhangi birini taşımayan teklif mektuplarının değiştirilmesi, düzeltilmesi veya eksikliklerinin giderilmesi gibi yollara başvurulamaz. Teklif mektubu usulüne uygun olmayan isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.” hükmüne yer verilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun, teklifin asıl unsurunun fiyat teklifini içeren teklif mektubu olduğunu kabul ettiği; taşıması zorunlu olan hususlardan herhangi birini taşımayan teklif mektubunun sonradan değiştirilemeyeceğini, düzeltilemeyeceğini veya eksikliklerinin tamamlanmayacağını öngördüğü anlaşılmıştır.

Sonuç itibariyle, 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde yasak fiil ve davranışlar arasında sayılan; "ihalelerde birden fazla teklif verme" fiilinin, ancak birden fazla "fiyat teklifi verilmesi" halinde işlenebileceğinin kabulünün 4734 sayılı Kanunun amacına uygun olacağı sonucuna varılmıştır.

Bu çerçevede, Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklif zarfından fiyat teklifi yer alan sadece 1 adet teklif mektubunun çıktığı, teklif dosyasında sunulan diğer 2 adet teklif mektubunda ise fiyat teklifinin yer almadığı anlaşıldığından, söz konusu ihalede Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti. tarafından 3 adet teklif mektubu sunulmasının 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde yer alan birden fazla teklif verme fiili kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Ancak, Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklif zarfında bahse konu 3 adet teklif mektubu sunulmasının 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan; “ ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak ” fiili kapsamında bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Yukarıda belirtilen Kanun hükümleri gereğince; teklif zarfında birden fazla teklif mektubu sunan Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve hakkında Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen yasaklama hükümlerinin uygulanması gerektiği, bu netice itibariyle, Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, ancak hakkında Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen yasaklama hükümlerinin uygulanması gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Bayrak Özel Güvenlik Koruma ve Eğitim Kurumları Ltd. Şti. hakkında Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen yasaklama hükümleri uyarınca işlem yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Şikayete konu olan ihalede, teklif zarfı içinde, biri usulüne uygun olan, diğer ikisi ise fiyat hanesi doldurulmadığından usulüne uygun olmayan üç adet teklif mektubu formu bulunması Kurul tarafından yasaklamayı gerektiren bir fiil olarak değerlendirilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Yasak Fiil veya Davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendinde; “d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan ve dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek.” yasak fiil ve davranışlar arasında sayılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Teklif”: “Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve /veya bilgiler” şeklinde tanımlanmıştır.

Buna göre, birden fazla teklif vermekten söz edebilmek için birden fazla fiyat teklifinin verilmesi gerektiği anlaşıldığından, söz konusu fiilin yasak fiil ve davranışa girmediği değerlendirilmektedir.

Ancak, isteklilerce usulüne uygun sadece bir teklif mektubu sunulması gerektiği, ihale komisyonunca 4734 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi gereğince teklif mektuplarının incelenmesi bağlamında yapılacak olanın da teklif kapsamında sunulan teklif mektubunun usulüne uygun düzenlenip düzenlenmediğinin tespit edilmesi olduğu dikkate alındığında, usulüne uygun bir teklif mektubu ile birlikte usulüne uygun olmayan bir teklif mektubunun birlikte sunulması halinde, isteklinin ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Bu nedenle, söz konusu isteklinin teklif mektubunun sunulmasında usule aykırı davrandığı, ancak bu fiilin yasak fiiller kapsamında değerlendirilmemesi gerektiğinden, teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının ve hakkında yasaklama işlemi başlatılmamış olmasının mevzuata uygun olduğu, dolayısıyla itirazen şikayet başvurusunun reddedilmesine karar verilmesinin uygun olacağı kanaatindeyiz.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “ başvurunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüzle Kurulun _“ düzeltici işlem belirlenmesine, ” _kararına katılmıyoruz.

Dr. Hasan GÜL Ali KAYA

** Başkan Kurul Üyesi**