KİK Kararı: 2009/UH.II-1960 (27 Temmuz 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/060
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 27.07.2009
Karar No : 2009/UH.II-1960
BAŞVURU SAHİBİ:
Doruk Toplu Yemek Org.Hiz.San., Şehit Murat Demir Mh. Aktepe Sk. Konuralp/DÜZCE

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dr. Sami Ulus Kadın Doğum Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Babür Cad. No: 36 Telsizler/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/40988 İhale Kayıt Numaralı "Malzeme Dahil Yemek Pişirime, Dağıtım, Sonrası Hizmetleri ve Mama Mutfağı Hizmetleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.07.2009 tarih ve II.H.14.29.0218/2009-18 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Dr. Sami Ulus Kadın Doğum Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 18.06.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzeme Dahil Yemek Pişirime, Dağıtım, Sonrası Hizmetleri ve Mama Mutfağı Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Doruk Toplu Yemek Org.Hiz.San.’nin 13.07.2009 tarih ve 16247 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari şartnamede yangın ve besin zehirlenmeleri sigorta bedelinin teklif fiyata dahil olduğunun düzenlendiği ancak sözleşme tasarısındaki; “ Yüklenici genel mutfakta yangın ( En az 300.000,00.- TL teminatlı) ve besin zehirlenmelerine karşı tüm rizikolar için ( şahıs başına en az yürürlükteki zorunlu miktar kadar teminatlı 1300 kişi için) sigorta yaptırıp poliçesini idareye verecektir. ” düzenlemesindeki muğlak bırakılan ifadelere dayanılarak teklif fiyatlarının hazırlanmasının şart koşulduğu,

2. Sözleşme tasarısında idareye teslim edilmesi istenilen araç- gereçlerin geri teslimi konusunda herhangi bir düzenleme bulunmadığı, yalnızca idari şartnamenin 25 inci maddesinde bakım ve onarım giderlerinin teklif fiyata dahil olduğunun belirtildiği, muğlak bırakılan ifadeler doğrultusunda hazırlanması istenilen teklif fiyatların içerikleri sorgulanmadan ihalenin sonuçlandırıldığı,

3. Sözleşme tasarısında Tarım ve Köy İşleri Bakanlığı tarafından düzenlenen gıda sicil sertifikası ve gıda üretim sertifikasının istenildiği söz konusu belgenin düzenleme yetkisinin Belediyelere devredildiği dikkate alındığında hukuken geçersiz bir belgenin teslim edilememesi nedeniyle imzalanacak sözleşmenin hükümsüz kalacağının açık olduğu,

4. Süreklilik arz eden hizmet alımlarında kısmi kabul yapılması söz konusu olmadığı ancak sözleşme tasarısında kabule konu olan kısmın tamamlanmaması halinde ceza uygulanacağının öngörüldüğü bu nedenle idare tarafından keyfiyete dayalı cezai işlem uygulanacağı açık olmasına karşın bu kalemlere ilişkin giderlerin teklif bedel içerisinde bulunup bulunmadığı sorgulanmadan ihalenin sonuçlandırıldığı,

5. İdare tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırılmasının mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikayet ve itirazen şikayet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür.

Anılan Kanunda idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu haliyle idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;

1. Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması,

2. Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

Sonuç itibariyle, idareye şikayet, Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesi için aday, istekli ve istekli olabileceklerin, hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerektiği, başvuru sahibinin birinci, ikinci ve dördüncü iddialarının ihale dokümanındaki düzenlemelerin belirsizliği hususunda olduğu bu nedenle başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, anılan iddialarda yer alan hususların teklif fiyatlarında yer alıp almadığının araştırılmadan ve idare tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırıldığına ilişkin iddialar ile sözleşme tasarısında istenilen gıda sicil sertifikası ve gıda üretim sertifikasının Tarım ve Köy İşleri Bakanlığı tarafından düzenlenmiş olması gerektiği yönünde düzenlemenin sözleşmenin hükümsüzlüğüne yol açacağına ilişkin iddianın idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığı görülmüştür. 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinde itirazen şikayet başvurularının başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleneceği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinde; “ İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Anılan Kanun hükmü ve Tebliğ açıklaması uyarınca başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan ancak idareye başvuru konusu edilmeyen iddiaların incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.