KİK Kararı: 2009/UH.II-1338 (16 Nisan 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/032
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 16.04.2009
Karar No : 2009/UH.II-1338
BAŞVURU SAHİBİ:
Öztaşlar Güvenlik ve Koruma Hizmetleri Ltd. Şti., Sanayi Mahallesi Adnan Menderes Bulvarı No:12 Bucak/BURDUR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eüaş Gökçekaya Hes İşletme Müdürlüğü, Eüaş Gökçekaya Hes İşletme Müdürlüğü P.K:26850 Alpu/ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/5244 İhale Kayıt Numaralı "33 Kişi Silahlı Erkek Özel Güv.Per.Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.04.2009 tarih ve II.H.07.84.0078/2009-21 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

EÜAŞ Gökçekaya HES İşletme Müdürlüğü tarafından 11.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “33 Kişi İle (Erkek Silahlı) Özel Güvenlik Personel Alımı” ihalesine ilişkin olarak Öztaşlar Güvenlik ve Koruma Hizmetleri Ltd. Şti.’nin 01.04.2009 tarih ve 7857 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında, ihale üzerine kalan isteklinin açıklamasında belgelendirerek sunmuş olduğu araç benzini, mali mesuliyet sigortası ve giyim giderlerinin hayatın olağan akışına ve piyasa şartlarına aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede

Başvuru sahibi tarafından idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılan itirazen şikayet başvurularında; 23.03.2009 tarihli kesinleşen ihale kararının bildirildiği tarihin şikayetin farkına varıldığı tarih olarak belirtildiği görülmüş olup, idarece 24.03.2009 tarihinde faks ve posta yoluyla gönderilen kesinleşen ihale kararının 24.03.2009 tarihinde faks ile bildirildiği başvuru sahibi tarafından başvuru dilekçesinde kabul ve beyan edilmiştir.

İdarenin ihale işlem dosyasına ilişkin olarak Kurumumuza gönderdiği 10.04.2009 tarih, 593 sayılı yazı ve eklerinin incelenmesi sonucunda, söz konusu ihalede şikayet konusu işlemin farkına varıldığı 24.03.2009 tarihini izleyen 10 gün içinde posta yoluyla veya elden imzalı bir dilekçe ile idareye şikayet başvurusunda bulunulmadığı, 26.03.2009 tarihinde idareye faks ile gönderilen dilekçenin posta yoluyla da idareye gönderildiği, anlaşılmasına karşın, posta yoluyla gönderilen şikayet dilekçesinin 10 günlük idareye başvuru süresi geçtikten sonra 07.04.2009 tarihinde idareye ulaştığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

__

_ Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır._

__

_ Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır._

__

_ Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:_

__

_ a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi._

_ b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası._

_ c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih._

_ d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller._

_ e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi._

__

_ Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz…_

__

_ Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir._

_ Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;_

__

_ a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,_

_ b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,_

_ c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,_

__

_ karar verilir.._.”,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. …” hükümlerine yer verilmiştir.

03.01.2009 tarih ve 27099 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; ** “**(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür... ”,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde; “ (1) Süreler;… c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,….izleyen günden itibaren başlar.****

__

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar…”,

__

__ “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde;“****(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. …

(4) Şikayet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz. …”,

“Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinde; “****(1) Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır. …(7) Posta yoluyla yapılan başvurularda, postadaki gecikmeler dikkate alınmaz. ”,

“Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10 uncu maddesinde;“(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır.****

__

(2) 8 inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında, söz konusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir. Eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmaması halinde idare tarafından başvurunun reddine karar verilir...”,

**** “Alınacak kararlar” başlıklı 11 inci maddesinde; “ (1) Şikayet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;****

_ a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,_

_ b) Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,_

_ c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,_

_ karar verilir._” hükümlerine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Bununla birlikte;

İdareye şikayet başvurusunun 10 günlük şikayet süresi içerisinde posta yoluyla veya elden imzalı dilekçe ile yapılması gerekmesine karşın, söz konusu ihalede şikayet başvurusunun idareye faks yoluyla yapıldığı, 4734 sayılı Kanunun 54 ve 55 inci maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinin birinci bendi ile 9 uncu maddesinin birinci bendinde öngörülen şartları taşımayan başvuruya ilişkin söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından süresi içerisinde giderilmediği anlaşılmıştır.

İncelenen ihalede şikayete yol açan durumun farkına varıldığı tarihi izleyen 10 gün içinde idareye usulüne uygun olarak yapılmış bir başvurunun bulunmadığı anlaşıldığından, söz konusu başvurunun Kurumca esastan incelenemeyeceği sonucuna varılmıştır. Bu haliyle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

Şikayet dilekçesi ve eklerinin birer örneğinin ilgisi nedeniyle Enerji ve Tabi Kaynaklar Bakanlığı’na gönderilmesine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** KurulÜyesi **

KARŞI OY

Her ne kadar, 03.01.2009 tarih ve 27099 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin;

“Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinde; “ (1) Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır. …” hükmü bulunmakta ise de,__

“Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10 uncu maddesinde yer alan;“(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır.” hükmü gereğince, başvuru sahibince faksla yapılan başvuru, idare tarafından süresinde yapılmış bir başvuru olarak değerlendirilmiş ve incelenerek sonuçlandırılmıştır.

__

__ Aynı Yönetmeliğin, 24 üncü maddesinde, tebligatların idare ve kurum tarafından faksla yapılabilmesine imkan tanınmış olup, bildirim tarihinin tebliğ tarihi sayılacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuru sahibi Öztaşlar Güvenlik ve Koruma Hizmetleri Ltd. Şti. tarafından 26.03.2009 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusunun faks ile yapıldığı, 26.03.2009 tarihinde idareye faks ile gönderilen aynı tarihli şikayet dilekçesinin 26.03.2009 tarih ve 591 sayı ile idare kayıtlarına alındığı,aynı dilekçenin başvuru sahibi tarafından ayrıca posta yolu ile de gönderildiği, anlaşılmıştır.

Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararı bildiren 27.03.2009 tarih ve 499 sayılı yazının hem faks hem de posta (APS) ile idare tarafından 27.03.2009 tarihinde başvuru sahibi firmaya gönderildiği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, 16.04.2009 tarih ve 2009/UH.II-1338 sayılı Kurul Kararı ile “başvurunun reddine” karar verilmesinden önce, II.İnceleme Dairesi Başkanlığının 01.04.2009 tarihli Ön İnceleme Tutanağı ile söz konusu itirazen şikayet başvurusunda esasın incelenmesine geçilmesine karar verilmiştir.

Netice itibariyle;

Başvuru sahibi tarafından idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılan itirazen şikayet başvurularında; şikayetin farkına varıldığı tarihin 24.03.2009 olduğu, başvuru sahibinin bu tarihi izleyen 2 nci gün idareye başvurusunu gerçekleştirdiği ve söz konusu başvurunun idare tarafından süresinde yapılmış geçerli bir başvuru olduğu kabul edilerek cevaplandırıldığı anlaşıldığından, anılan başvuruya ilişkin olarak, idarenin, yaptığı işlem ile, Kurumun 01.04.2009 tarihli işlemi doğrultusunda, esasın incelenmesine geçilmesi gerektiği görüşüyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum.

** Kazım ÖZKAN **

** Kurul Üyesi **