KİK Kararı: 2009/UH.II-1213 (30 Mart 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/027
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 30.03.2009
Karar No : 2009/UH.II-1213
BAŞVURU SAHİBİ:
Emin Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti., Emniyet Evleri Mahallesi Taşkent Sokak No:5/1-B Kağıthane/İstanbul

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Darülaceze Cad. No:25 Şişli/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/27 İhale Kayıt Numaralı "2009-2010-2011 Mali Yılı 24 Aylık (01.04.2009-31.03.2011) 100 Kişi ile Özel Güvenlik Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.03.2009 tarih ve II.H.05.97.0078/2009-19E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 13.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009-2010-2011 Mali Yılı 24 Aylık (01.04.2009-31.03.2011) 100 Kişi İle Özel Güvenlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Emin Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti.’nin 20.02.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 24.02.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.03.2009 tarih ve 6080 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarece 26.02.2008 tarihinde yapılan (zeyilname ile 13.03.2009 tarihine ertelenen) “2009-2010-2011 Yılları 24 Aylık 100 Kişi İle Özel Güvenlik Hizmet Alımı” ihalesi için 13.02.2009 tarihinde şartname alındığı, şartname ve eklerinde yapılan incelemelerde teklifin oluşturulmasında tereddüte yol açacak 4734 sayılı Kanun hükümlerine aykırı düzenlemelerin olduğu iddiasıyla idareye 20.02.2009 tarihli yazı ile şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece 24.02.2009 tarih ve 4073 sayılı yazı ile itiraz konularının kısmen haklı bulunduğu belirtilerek ihalenin zeyilname ile 13.03.3009 tarihine ertelendiğinin bildirildiği, bununla birlikte;

1. İhale dokümanının satın alındığına dair formda “ dizi pusulasıyla birlikte CD ortamında teslim edilmiştir.” denilerek imzalarının alındığı, dizi pusulasının (d) maddesinde “ Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin ” yazdığı, aynı Genel Şartnamenin idari şartnamenin ihale dokümanının kapsamı başlıklı 6.1 inci maddesinin (d) bendinde de yer aldığı, şartname eki sözleşme tasarısının 9.2 nci maddesinde; “ İhale dokümanını oluşturan belgeler arasında öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir. 1-Hizmet İşleri Genel Şartnamesi 2-… ” sıralamasının yapıldığı, ancak ihale dokümanı içinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin bulunmadığı, bu eksikliğin mevzuata aykırı olduğu,

2. İhale tarihinde ve şikayet tarihinde hala geçerli olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde; “ …Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir.” denildiği, bu ihalede ihale tarihinin 26.02.2009 ve zeyilname tarihinin ise 24.02.2009 olması nedeniyle zeyilnamenin ihale tarihinden on gün önce düzenlenmediği, yapılan bu zeyilnamenin mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin; “ 2009-2010-2011 Mali Yılı 24 Aylık (01.04.2009-31.03.2011) 100 Kişi ile Özel Güvenlik Hizmeti Alımı ” olduğu belirtilmiştir.

Söz konusu idari şartnamenin 2 nci maddesinde ise; ihale dokümanını oluşturan belgeler sayılmış olup, idari şartnamenin 2 nci maddesinin (d) bendinde sayılan “Hizmet İşleri Genel Şartnamesi”nin ihale dokümanı kapsamı içinde bulunduğu görülmüştür.

İdarece düzenlenen sözleşme tasarısının 9.2 nci maddesinde de; ihale dokümanını oluşturan belgeler arasında öncelik sıralaması; “ 1-Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, 2-İdari Şartname, 3-Sözleşme Tasarısı, 4-Teknik Şartname, 5-Açıklamalar (varsa), ” şeklinde yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 6 ncı maddesinde ihale dokümanı kapsamında bulunması gereken belgeler sırasıyla; “ a) İdari Şartname, b) Teknik Şartname, c) Sözleşme Tasarısı, d) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, e) Standart formlar…… ” olarak belirtilmiştir.

Anılan Yönetmeliğin ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 9.2 nci maddesinde de; ihale dokümanını oluşturan belgelere ilişkin öncelik sıralaması; “ 1-Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, 2-İdari Şartname, 3-Sözleşme Tasarısı, 4-Birim fiyat tarifleri (varsa), 5-Özel Teknik Şartname (varsa), 6-Genel Teknik Şartname (varsa), 7-Açıklamalar (varsa),… ” şeklinde yapılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik dokümanının hazırlanması” başlıklı 21 inci maddesinde; “ İdare, ihtiyaç duyduğu hizmet alımının ihale edilebilmesi için gerekli dokümanı, Kamu İhale Kurumu tarafından çıkarılan standart ihale dokümanını esas alarak hazırlar ve her sayfasını onaylar. Adaylara veya isteklilere verilecek dokümanın hazırlanmasında kullanılacak olan bu asıl nüshanın idarelerce ihale işlem dosyasında muhafazası zorunludur. İhtiyaç duyulması halinde, Kamu İhale Kurumunca belirlenen esaslar çerçevesinde gerekli güvenlik önlemlerinin idarece alınması kaydıyla, aday veya isteklilere verilecek ihale ve/veya ön yeterlik dokümanı “compact disc (CD)” ortamına aktarılabilir.

İdarelerce ihale dokümanının hazırlanmasında belirlenen ihale usulüne göre bu Yönetmeliğin ekinde yer alan;

a) Standart Formlar (Ek:
1 ),

b) Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname (Ek:
2 ),

_c) Belli İstekliler Arasında İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Ön Yeterlik Şartnamesi (Ek:
3 ), _

d) Belli İstekliler Arasında İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname (Ek:
4 ),

e) Pazarlık Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname (Ek:
5 ),

f) Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi (Ek: 6),

g) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (Ek: 7)

ve Kamu İhale Kurumunca çıkarılan diğer mevzuat esas alınır…. ” hükmüne yer verilmiştir.

İhaleye ait idari şartnamenin 2 nci ve sözleşme tasarısının 9.2 nci maddesinde idarece yapıldığı belirtilen yukarıda yer alan düzenlemelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamesinde ve Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinde yer alan düzenlemelere uygun yapıldığı ve idarece ihale dokümanında yapılan düzenlemelerde Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin ihale dokümanı kapsamında belirtildiği görülmüştür.

İhale dokümanlarının satın alınmasına ilişkin olarak idarece düzenlenen formlar (KİK005.0/H nolu standart form) incelendiğinde; ihale dokümanlarının içeriğindeki belgeleri gösteren bir dizi pusulasıyla birlikte CD ortamında doküman alanlara teslim edildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanının teslimine ilişkin olarak idarece düzenlenen söz konusu formlarda; Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin de CD ortamında verilen ihale dokümanı içeriğinde bulunduğu belirtilmesine karşın, şikayet başvurusu üzerine idarece düzenlenen 24.02.2009 tarih ve 4073 sayılı cevap yazısında; “Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin” CD içerisine sehven konulmadığı ifade edilmiştir.

Söz konusu ihalede mevzuat uyarınca Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin ihale dokümanı içinde yer alması gerekmekle birlikte; bahse konu Genel Şartnamenin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan ve Kamu İhale Kurumu tarafından çıkarılan standart bir şartname olduğu, kapsam ve içeriğinin Kamu İhale Kurumu tarafından belirlendiği ve 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) fıkrasının ikinci bendine dayanılarak hazırlanan bu Genel Şartnamenin hizmet işlerinin yürütülmesinde uygulanacak genel esas ve usulleri belirlediği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumu tarafından çıkarılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin standart bir şartname olduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer aldığı ve sözleşmeye bağlanan hizmet işlerinin bu şartnamede öngörülen hükümlere uygun yürütülmesi gerektiği açık olduğundan, şikayete konu ihalede ihale dokümanı içerisinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesine yer verilmemesinin teklif verilmesini engelleyici nitelikte olmadığı sonucuna varılmış olup bu husustaki iddia yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayete konu ihaleye ilişkin ilanın 15.01.2009 tarihinde yapıldığı, ilanda ihale tarihinin 26.02.2009 olarak belirtildiği, ihaleye ait dokümanının başvuru sahibi Emin Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. tarafından 13.02.2009 tarihinde alındığı, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak idareye 20.02.2009 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, ihale dokümanı içeriğine yönelik şikayet başvurusu üzerine idarece 23.02.2009 tarihinde düzenlenen zeyilname ile idari şartnamenin 46.1 ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddelerinde değişiklik yapıldığı ve ihale tarihinin 26.02.2009’den 13.03.2009 tarihine ertelendiği anlaşılmıştır.

23.02.2009 tarihli zeyilnameden önce idari şartnamenin 46.1 inci maddesi; “ İhale konusu hizmete ilişkin ödeme İstanbul Sağlık Kurumları 17 No’lu Döner Sermaye Saymanlığınca yapılacaktır.” ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddesi; “ Bizzat Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi çalışanlarına ait aylık sigorta bildirgesine göre SSK’ya yapılacak ödemelerde ilgili tahakkuk eden meblağ tahakkuk fişinin yüklenici tarafından döner sermayeye ibrazını takiben, firma adına SSK’ya düzenlenecek çekle ödenecek veya hesabına havale edilecektir. Döner Sermaye Saymanlığı hesabında nakit olmadığı taktirde, yüklenici SSK’ya bu ödemeyi yapmak zorundadır.” şeklinde iken,

23.02.2009 tarihli zeyilname ile idari şartnamenin 46.1 inci maddesinin; “ İhale konusu hizmete ilişkin ödeme İstanbul Sağlık Kurumları 17 No’lu Döner Sermaye Saymanlığınca yapılacaktır. Ödemeler; faturanın teslim tarihinden itibaren Hastanenin gelir akışına göre 17 nolu Döner Saymanlığı hesabında nakit para bulunması durumunda 5 (beş) gün, Bakanlığımızca o aya ait ödeneğin henüz gönderilmemiş olması durumunda ise 30 (otuz) gün içerisinde ödeme yapılacaktır. ” ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddesinin; “ Ödemeler; faturanın teslim tarihinden itibaren Hastanenin gelir akışına göre 17 nolu Döner Saymanlığı hesabında nakit para bulunması durumunda 5 (beş) gün, Bakanlığımızca o aya ait ödeneğin henüz gönderilmemiş olması durumunda ise 30 (otuz) gün içerisinde ödeme yapılacaktır. ” şeklinde değiştirildiği görülmüştür.

İhale ilan tarihi olan 15.01.2009 tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan 4734 sayılı Kanunun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde;**** “ İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.__

__

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…. ”,

İhale ilan tarihi olan 15.01.2009 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 5812 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;“ _Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar._

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir…_.” hükümlerine yer verilmiştir.

Diğer yandan; idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu tarih itibariyle yürürlükte bulunduğu anlaşılan 28.01.2009 tarih ve 27124 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan**** İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayetin sonuçlandırılması” başlıklı 7 nci maddesinde; “…(6) İhale veya ön yeterlik dokümanına yönelik şikayet başvurularında;

__

a) İhale veya son başvuru tarihine on günden daha fazla süre olan hallerde; idare tarafından başvurunun değerlendirilmesi sonucunda, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin bulunduğuna karar verilmesi durumunda, zeyilname yapmak suretiyle ihale veya ön yeterlik dokümanında gerekli değişiklikler yapılır. Bu durumda düzenlenen zeyilnamenin ihale veya son başvuru gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde doküman satın alanların tamamına gönderilerek ihale sürecine devam edilir.

__

b) Zeyilnamenin istekli olabileceklere tebliğini sağlama açısından ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalan hallerde; idare tarafından başvurunun değerlendirilmesi sonucunda, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin bulunduğuna karar verilmesi durumunda, zeyilname yapmak suretiyle ihale veya ön yeterlik dokümanında gerekli değişiklikler yapılır. Bu durumda, istekli olabileceklerin son teklif verme gününden en az on gün öncesinde zeyilnameden bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün ertelenir ve zeyilname doküman satın alanların tamamına gönderilerek ihale sürecine devam edilir.

__

(7) İhale veya son başvuru tarihine on günden daha az süre kalan hallerde önce ihale tarihi ayrı bir zeyilname ile ertelenebileceği gibi, dokümanda değişiklik yapan zeyilname ile de ertelenebilir. Birden fazla zeyilname yapılan hallerde, her zeyilname ihale veya son başvuru tarihinden on gün öncesinde doküman satın alanların tamamına bildirilir.…. ” açıklamasına yer verilmiştir. __

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi hükmü ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 7 nci maddesinde yer alan açıklamalara göre; dokümana ilişkin şikayet başvurularının ihale tarihinden en geç 3 iş günü öncesine kadar yapılması gerektiğinden, öngörülen bu süreye uygun olarak yapılan şikayet başvurusu üzerine idarece dokümanda düzeltme yapılmasına gerek bulunmasına karşın ihale tarihine 10 günden az süre kalması halinde zeyilnamenin en az 10 gün önce doküman alanlara bildirilmesi şartının sağlanabilmesi için ihale tarihinin ertelenmesi mümkün bulunmaktadır.

Söz konusu ihalede de; 20.02.2009 tarihli şikayet başvurusu üzerine idarece 23.02.2009 tarihinde zeyilname düzenlendiği anlaşıldığından, istekli olabileceklerin son teklif verme gününden en az 10 gün önce bu zeyilnameden bilgi sahibi olmalarını temin etmek üzere ihale tarihinin 26.02.2009 tarihinden 13.03.2009 tarihine ertelendiği ve ihale tarihinin ertelenmesi sonucunda zeyilnamenin yeni ihale tarihi olan 13.03.2009 tarihinden en az 10 gün önce düzenlenmesi şartının sağlandığı anlaşıldığından, belirtilen süre yönünden mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan; 23.02.2009 tarihli zeyilnamenin başvuru sahibi Emin Koruma ve Güv. Hiz. Ltd. Şti.’ne idarenin 23.02.2009 tarih ve 3994 sayılı yazısı ekinde faks yolu ile gönderildiği, anılan firma tarafından söz konusu zeyilnamenin faks ile alındığına dair idareye yine faks yolu ile teyit gönderildiği, ayrıca bahse konu zeyilnamenin başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararı içeren 24.02.2009 tarih ve 4073 sayılı yazı ile birlikte iadeli taahhütlü posta yolu ile de gönderildiği ve iadeli taahhütlü posta ile bildirimin başvuru sahibine 28.02.2009 tarihinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu zeyilnamenin ihale tarihi olan 13.03.2009 tarihinden en az 10 gün öncesinde bilgi sahibi olunmasını temin edecek şekilde başvuru sahibine bildirildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açılanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Şikayete konu ihaleye ilişkin ilanın 15.01.2009 tarihinde yapıldığı, ilanda ihale tarihinin 26.02.2009 olarak belirtildiği, ihaleye ait dokümanının başvuru sahibi Emin Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. tarafından 13.02.2009 tarihinde alındığı, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak idareye 20.02.2009 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, ihale dokümanı içeriğine yönelik şikayet başvurusu üzerine idarece 23.02.2009 tarihinde düzenlenen zeyilname ile idari şartnamenin 46.1 ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddelerinde değişiklik yapıldığı ve ihale tarihinin 26.02.2009’den 13.03.2009 tarihine ertelendiği anlaşılmıştır.

23.02.2009 tarihli zeyilnameden önce idari şartnamenin 46.1 inci maddesi; “ İhale konusu hizmete ilişkin ödeme İstanbul Sağlık Kurumları 17 No’lu Döner Sermaye Saymanlığınca yapılacaktır.” ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddesi; “ Bizzat Okmeydanı Eğitim ve Araştırma Hastanesi çalışanlarına ait aylık sigorta bildirgesine göre SSK’ya yapılacak ödemelerde ilgili tahakkuk eden meblağ tahakkuk fişinin yüklenici tarafından döner sermayeye ibrazını takiben, firma adına SSK’ya düzenlenecek çekle ödenecek veya hesabına havale edilecektir. Döner Sermaye Saymanlığı hesabında nakit olmadığı taktirde, yüklenici SSK’ya bu ödemeyi yapmak zorundadır.” şeklinde iken,

23.02.2009 tarihli zeyilname ile idari şartnamenin 46.1 inci maddesinin; “ İhale konusu hizmete ilişkin ödeme İstanbul Sağlık Kurumları 17 No’lu Döner Sermaye Saymanlığınca yapılacaktır. Ödemeler; faturanın teslim tarihinden itibaren Hastanenin gelir akışına göre 17 nolu Döner Saymanlığı hesabında nakit para bulunması durumunda 5 (beş) gün, Bakanlığımızca o aya ait ödeneğin henüz gönderilmemiş olması durumunda ise 30 (otuz) gün içerisinde ödeme yapılacaktır. ” ve sözleşme tasarısının 13.1.1 inci maddesinin; “ Ödemeler; faturanın teslim tarihinden itibaren Hastanenin gelir akışına göre 17 nolu Döner Saymanlığı hesabında nakit para bulunması durumunda 5 (beş) gün, Bakanlığımızca o aya ait ödeneğin henüz gönderilmemiş olması durumunda ise 30 (otuz) gün içerisinde ödeme yapılacaktır. ” şeklinde değiştirildiği anlaşılmıştır.

İdarece ihale işlem dosyasına ilişkin belgelerin Kuruma gönderildiği 11.03.2009 tarihi itibariyle söz konusu ihalede 18 firma tarafından ihale dokümanının satın alındığı anlaşılmıştır.

23.02.2009 tarihinde düzenlenen zeyilnamenin ihale dokümanı alanlara bildirilmesine ilişkin işlemlerin incelenmesi sonucunda;

23.02.2009 ve daha sonraki bir tarihte ihale dokümanını satın alan Takip Özel Güv. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., Ekip Güv. Hiz. Ltd. Şti., Özge Güv. Özel Danışmanlık ve Eğitim Merk. San. Tic. Ltd. Şti., TRVİP Koruma ve Güv. Hizm. Ltd. Şti. ve Üner Güv. Hiz. Ltd. Şti. olmak üzere 5 firmaya zeyilnamenin ihale dokümanı ile birlikte teslim edildiği,

23.02.2009 tarihinde ve bu tarihten daha önceki bir tarihte ihale dokümanını aldığı için zeyilnameyi almamış olan Şark Özel Güv. Ltd. Şti., Pasifik Özel Güv. Hiz. Ltd. Şti., VİP Güvenlik ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti., Ercüment Oran Özel Güv. Ve Eğit. Danışmanlık Hiz. A.Ş, Piramit Özel Güv. Hiz. Ltd. Şti., BSG Güv. Ve Güv. Eğitim Hiz. Ltd. Şti., AL Grup Güv. Hiz. Ltd. Şti., Erpa Özel Güv. Ve Eğit. Hiz. Ltd. Şti., Özen Koruma ve Güv. Hiz. Ltd.Şti., GSM Koruma ve Güv. Hiz. A.Ş, Emin Koruma ve Güv. Hiz. Ltd. Şti. ve YNR Güv. Savunma Hiz. Ltd. Şti. olmak üzere 12 firmaya zeyilnamenin idarenin 23.02.2009 tarih ve 3994 sayılı yazısı ekinde faks yolu ile gönderildiği,

İdarece faks ile zeyilname gönderilen söz konusu 12 firmadan 10’u tarafından söz konusu zeyilnamelerin faks ile alındığına dair idareye yine faks yolu ile teyit gönderildiği, ancak Piramit Özel Güv. Hiz. Ltd. Şti. ile GSM Koruma ve Güv. Hiz. A.Ş olmak üzere söz konusu 2 firma tarafından zeyilnamelerin alındığını belirtmek üzere idareye faks ile teyit gönderilmediği,

Udem Güv. Hiz. Ltd. Şti.’ne ise zeyilnamenin imza karşılığı elden teslim edildiği,

Zeyilnamelerin faks yolu ile gönderildiğini teyit etmek üzere idarece ayrıca faks teyit raporu alınarak ihale işlem dosyasına konulduğu, bu raporda faks gönderilen numaraların, faksın gönderildiği tarih ve saat ile kaç sayfa gönderildiğine ilişkin bilgilerin yer aldığı,

Anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; faks ile gönderilen söz konusu zeyilnamelerin ayrıca idare tarafından posta yoluyla firmalara gönderilmediği, ancak başvuru sahibi Emin Koruma ve Güv. Hiz. Ltd. Şti.’ne şikayet başvurusu üzerine idarece alınan 24.02.2009 tarih ve 4073 sayılı yazı ile birlikte söz konusu zeyilnamenin ayrıca iadeli taahhütlü posta yolu ile de gönderildiği ve bu yolla bildirimin 28.02.2009 tarihinde yapıldığı görülmüştür.

Bu konuya ilişkin olarak idarenin 17.03.2009 tarih ve 5982 sayılı yazısında yer alan açıklamada; idarece doküman satın alan firmalara faks ile zeyilnamelerin gönderilmesi ve ardından firmalardan faksı aldıklarına dair teyit alınması, ayrıca teyit göndermeyen Piramit Özel Güv. Hiz. Ltd. Şti. ve GSM Koruma ve Güv. Hiz. A.Ş ile yapılan telefon görüşmesinde de faksın kendilerine ulaştığının ve teyidin daha sonra gönderileceğinin bildirilmesi nedeniyle söz konusu zeyilnamelerin firmalara posta yolu ile gönderilmediği ifade edilmiştir.

İhale ilan tarihi olan 15.01.2009 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 4734 sayılı Kanunun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde;**** “ İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.__

__

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…. ”,

İhale ilan tarihi olan 15.01.2009 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 5812 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;“ _Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya _ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.__

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir…_.” hükümlerine yer verilmiştir.

Diğer yandan; idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu tarih itibariyle yürürlükte bulunduğu anlaşılan 28.01.2009 tarih ve 27124 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan**** İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayetin sonuçlandırılması” başlıklı 7 nci maddesinde; “…(6) İhale veya ön yeterlik dokümanına yönelik şikayet başvurularında;

a) İhale veya son başvuru tarihine on günden daha fazla süre olan hallerde; idare tarafından başvurunun değerlendirilmesi sonucunda, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin bulunduğuna karar verilmesi durumunda, zeyilname yapmak suretiyle ihale veya ön yeterlik dokümanında gerekli değişiklikler yapılır. Bu durumda düzenlenen zeyilnamenin ihale veya son başvuru gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde doküman satın alanların tamamına gönderilerek ihale sürecine devam edilir.

b) Zeyilnamenin istekli olabileceklere tebliğini sağlama açısından ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalan hallerde; idare tarafından başvurunun değerlendirilmesi sonucunda, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin bulunduğuna karar verilmesi durumunda, zeyilname yapmak suretiyle ihale veya ön yeterlik dokümanında gerekli değişiklikler yapılır. Bu durumda, istekli olabileceklerin son teklif verme gününden en az on gün öncesinde zeyilnameden bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün ertelenir ve zeyilname doküman satın alanların tamamına gönderilerek ihale sürecine devam edilir.

__

(7) İhale veya son başvuru tarihine on günden daha az süre kalan hallerde önce ihale tarihi ayrı bir zeyilname ile ertelenebileceği gibi, dokümanda değişiklik yapan zeyilname ile de ertelenebilir. Birden fazla zeyilname yapılan hallerde, her zeyilname ihale veya son başvuru tarihinden on gün öncesinde doküman satın alanların tamamına bildirilir.

__

(8) Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

(9) Ancak, zeyilname ile yapılan değişiklik nedeniyle ilanda da değişiklik yapılması gereken hallerde, ilanda düzeltme yapma süresi geçmiş ise Kanunun 26 ncı maddesi uyarınca yeniden ilan yapılması gerektiği hususuna dikkat edilmelidir…. ” açıklamasına yer verilmiştir. __

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi hükmü ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 7 nci maddesinde yer alan açıklamalara göre; dokümana ilişkin şikayet başvurularının ihale tarihinden en geç 3 iş günü öncesine kadar yapılabilmesi mümkün bulunduğundan, öngörülen bu süreye uygun olarak yapılan şikayet üzerine idarece dokümanda düzeltme yapılmasına gerek bulunmasına karşın ihale tarihine 10 günden az süre kalması halinde zeyilnamenin en az 10 gün önce doküman alanlara bildirilmesi şartının sağlanabilmesi için ihale tarihinin ertelenmesi mümkün bulunmaktadır.

Söz konusu ihalede de; 20.02.2009 tarihli şikayet başvurusu üzerine idarece 23.02.2009 tarihinde zeyilname düzenlendiği anlaşıldığından, istekli olabileceklerin son teklif verme gününden en az 10 gün önce bu zeyilnameden bilgi sahibi olmalarını temin etmek üzere ihale tarihinin 26.02.2009 tarihinden 13.03.2009 tarihine ertelendiği ve ihale tarihinin ertelenmesi sonucunda zeyilnamenin yeni ihale tarihi olan 13.03.2009 tarihinden en az 10 gün önce düzenlenmesi şartının sağlandığı anlaşıldığından, belirtilen süreler yönünden mevzuata aykırılık bulunmadığı görüşüne varılmıştır.

Bununla birlikte; zeyilnamenin ihale dokümanı alanlara bildirilmesine ilişkin olarak idarece yapılan işlemler incelendiğinde;

03.01.2009 tarih ve 27099 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Bildirim ve Tebligat Esasları” başlıklı 24 üncü maddesinde**;“….**(3) Tebligatlar idare veya Kurum tarafından;****

_ a) İmza karşılığı elden,_

_ b) İadeli taahhütlü mektupla,_

_ c) Elektronik posta yoluyla,_

_ ç) Faksla,_

_ yapılabilir._

_(4) Şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan kararlara ilişkin olarak iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün, yabancı isteklilerde ise ondokuzuncu gün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılır. Tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihi esas alınır. _

__

(5) Başvuru sahibi tarafından ön yeterlik veya ihale dokümanının satın alındığına ilişkin formda veya başvuru dilekçesinde elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılacak bildirimlerin kabul edileceğinin taahhüt edilmesi halinde, elektronik posta adresinin veya faks numarasının başvuru dilekçesinde belirtilmesi kaydıyla, başvuru sahibine elektronik posta yoluyla veya faksla bildirim yapılabilir.

__

(6) Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimlerde, bildirim tarihi tebliğ tarihi sayılır. Bu şekilde yapılan bildirimlerin aynı gün idare veya Kurum tarafından teyit edilmesi zorunludur. Aksi takdirde bildirim yapılmamış sayılır. Teyit işleminin gerçekleşmiş kabul edilmesi için tebligatın iadeli taahhütlü mektupla bildirime çıkarılmış olması yeterlidir. Elektronik posta yoluyla veya faks ile yapılan bildirimler, bildirim tarihi ve içeriğini de kapsayacak şekilde ayrıca belgelenir.

__

(7) Elektronik posta yoluyla yapılacak bildirimler, idarenin veya Kurumun resmi elektronik posta adresinin kullanılması halinde geçerlidir.”,

“Yürürlük” başlıklı 27 nci maddesinde; “(1) Bu Yönetmeliğin;

_ a) 24 üncü maddesinin 3, 4, 5, 6 ve 7 nci fıkraları 5/3/2009 tarihinde, _

_ b) Diğer maddeleri 4/1/2009 tarihinde _

_ yürürlüğe girer_.”,

**** “Mevcut başvurular” başlıklı geçici 1 inci maddesinde;“(1) Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce yapılmış olan başvurular ile başlatılmış incelemeler hakkında 22/6/2007 tarihli ve 26560 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yönetmelik hükümleri uygulanır. ”, ****

“Bildirimler” başlıklı Geçici 2 nci maddesinde; “ (1) 27 nci maddenin (a) bendinde yürürlük tarihi düzenlenen hükümler yürürlüğe girinceye kadar, Kanunun 41 inci maddesi uyarınca yapılacak bildirimler ile bu Yönetmelik kapsamında yapılacak bütün bildirimlerde 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümleri uygulanır. ” hükümlerine yer verilmiştir.

Ayrıca, 28.01.2009 tarih ve 27124 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan**** İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin geçici 1 inci maddesinin (2)’nci fıkrasında; “ Kanunun 65 inci maddesinde yapılan değişiklik ile Yönetmeliğin 27 nci maddesinin (a) bendi ile yürürlüğü düzenlenen hükümlerin yürürlüğe gireceği 5/3/2009 tarihine kadar yapılacak bildirimler ile tebligatlarda 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre işlem yapılması gerekmektedir.” açıklaması yer almıştır.

03.01.2009 tarih ve 27099 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve 28.01.2009 tarih ve 27124 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan**** İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ hükümlerine göre söz konusu ihalede şikayet başvurusu üzerine düzenlenen zeyilnamenin bildiriminde 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerinin uygulanması gerektiği görüşüne varılmıştır.

7201 sayılı Tebligat Kanunu’nun “Tebligatın Yapılması” başlıklı 1 inci maddesinde; “ Kazai merciler, genel ve katma bütçeli daireler, belediyeler, köy hükmi şahsiyetleri, barolar ve noterler tarafından yapılacak bilcümle tebligat, bu Kanun hükümleri dairesinde Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü veya memur vasıtasıyla yapılır.”

“Tebligatın Memur Vasıtasıyla Yapılması” başlıklı 2 nci maddesinde de; “ Diğer kanunlarda özel hüküm bulunması halinde veya tehirinde zarar umulan işlerde veya aynı yerde bulunan 1 inci maddede yazılı daire ve müesseseler arasında veya bu daire ve müesseselerde bulunan şahıslara yapılacak tebligat, kendi memurları veya mahalli mülkiye amirinin emriyle zabıta vasıtasıyla yaptırılır. ” hükümleri yer almaktadır.

Söz konusu ihalede 23.02.2009 tarihli zeyilnamenin ihale dokümanı satın alanlara bildirimine ilişkin olarak; yukarıda belirtilen bazı firmalara sadece faks yolu ile zeyilnamenin bildirildiği, ayrıca posta yolu ile bildirimde bulunulmadığı anlaşılmış olup, zeyilnamenin sadece faks yolu ile bildirilmesinin 7201 sayılı Tebligat Kanunu’nun yukarıda yer alan hükümlerine uygun olmadığı görüşüne varılmıştır.

Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.

Adem KAMALI

** KurulÜyesi **