KİK Kararı: 2009/UH.I-2791

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/080
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 16.11.2009
Karar No : 2009/UH.I-2791
BAŞVURU SAHİBİ:
Piramit Makine İnşaat San. ve Tic.Ltd.Şti., Sümer 1 Sk. No:16/15 Kızılay Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eüaş Elektrik Üretim A.Ş. Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Daire Başkanlığı, İnönü Bulvarı No:27 Kat:13 06490 Bahçelievler ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/122799 İhale Kayıt Numaralı "Kangal Termik Sant. İşl. Müd. Santral Kazan, Türbin Binaları,kömür Alma Kül Atma Tesisleri Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.11.2009 tarih ve I.H.22.32.0085/2009-44E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

EÜAŞ Elektrik Üretim A.Ş. Genel Müdürlüğü Malzeme Yönetimi ve Ticaret Daire Başkanlığı tarafından 20.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “ Kangal Termik Sant. İşletme Müdürlüğü Santral Kazan, Türbin Binaları, Kömür Alma Kül Atma Tesisleri Temizlik İşleri” ihalesine ilişkin olarak Piramit Makine İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 14.10.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.10.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.10.2009 tarih ve 22110 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.10.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

İdarece 20.10.2009 tarihinde ihalesi yapılacağı ilan edilen “Kangal termik santralı işletme müdürlüğü santral binaları, türbin binaları, kömür alma, kül atma tesisleri ve bant boylarının kül, cüruf ve benzeri temizlik işleri hizmetlerinin 204 kişilik personel ile 2 yıl süreyle yaptırılması işi” ne ilişkin ihale dokümanında yer alan hatalar nedeniyle 14.10.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 19.10.2009 tarihli yazısı ile başvurularının reddedildiği, idarenin başvurularını reddetmesinin yasal dayanaktan yoksun olduğu,

1. İdari şartnamenin 25.1 inci maddesinde teklif fiyata dahil unsurların, her türlü işçilik (resmi tatil, bayram günleri ile yılbaşı tatilinde yapılacak çalışmalar dahil) , …işçi yemek, ulaşım, giyim olarak sıralandığı, 25.2 nci maddesinde ise; “ (25.1) nci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinde artış olması ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilecektir.” düzenlemesine yer verildiği,

Açık ihale usulü ile ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak tip idari şartnamenin, “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanma şartları” başlıklı 47 nci maddesinde ise hem asgari ücrette meydana gelen artışları, hem de artıştan kaynaklanacak SSK primlerine gelecek farklara ilişkin fiyat farkı verileceğinin öngörüldüğü,

Hal böyle iken, idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde, her türlü işçilik (resmi tatil, bayram günleri ile yılbaşı tatilinde yapılacak çalışmalar dahil) gideri sayılırken, 25.2 nci maddesinde, bu kalemlerde artış olması ya da benzeri gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artışları karşılayacak payı içerdiği kabul edileceği belirtildiğinden, brüt asgari ücretteki artış ve SSK prim bedelindeki artış nedeniyle fiyat farkı verilmesine engel olunduğu,

Kamu İhale Kurumunun 16.09.2008 tarih ve 2008/UH.I-3890 ve 09/02/2009 tarih ve 2009/UH.II-746 sayılı kararlarında bu hususa ilişkin değerlendirme yapıldığı, idari şartnamenin 25.1 ve 25.2 nci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ihalenin iptalini gerektirdiği,

2)**** 22.08.2009 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25 nci maddesinde; “ İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 nci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir.” hükmüne yer verildiği, anılan hüküm uyarınca izinli personel yerine yeni personel istenmeyeceği hüküm altına alınmasına rağmen teknik şartnamenin “ V. Yüklenici adına çalışan personel ile ilgili hususlar” başlıklı maddesi altında yer alan (r) fıkrasında; “Yüklenici, vizite, rapor ve izinli personel yerine ikame edecek yeterli sayıda yedek personel çalıştırabilecektir. Ancak yüklenici bulundurduğu yedek personel için ek bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesinin yapılmış olduğu, idarece izinli personel yerine yeni personel çalıştırılmasının isteneceği ve fazladan çalışan bu personel için istekliye herhangi bir ödeme yapılmayacağının açıkça belirtilmiş olduğu, yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

3)**** Gerek ihale ilanında ve gerekse idari şartnamede makine ve ekipmana ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamasına rağmen teknik şartnamenin “VI. Yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipman” başlıklı maddesinde hizmet işlerinde kullanılacak demirbaş makinelere yer verilmiş olmasının ve bu demirbaşların isteklilerce temin edilmesi gerektiğinin belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

4)**** 22.08.2009 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu ihale Genel Tebliğinin 78.20 inci maddesinde; “ işin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilmeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel ön görülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.” açıklaması ile işin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek müdür ve şefler için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilemeyeceğine dair düzenleme yapılmayacağının hüküm altına alınmış olmasına rağmen idarece hazırlanan teknik şartnamenin “ VI. Yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipman” başlıklı maddesi altında yer alan b maddesinde 1 adet traktör ve 1 adet hidrolik kaldırma römorku, e maddesinde 1 adet kamyon ve f maddesinde 1 adet kazıyıcı iş makinesi kullanıcılarının personel sayısına dahil olmadığı ve giderlerin yükleniciye ait olduğu düzenlemelerine yer verilmesinin mevzuata açıkça aykırı olduğu, idarenin Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda yer verilen düzenlemesinin sadece müdür, şef, koordinatörü kapsadığı, kendilerinin ise bu vasıfta personel istemediği şeklinde yaklaşımının uygun olmadığı,

İddia edilmekte, teklif verildikten sonra ihale dokümanı kesinleşmiş olacağından ihale dokümanına yönelik itiraz haklarının bulunmaması nedeniyle, bu aşamada teknik şartnamede yer alan uyumsuzluklar nedeniyle itirazen şikayet başvurusu yaptıkları ifade edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikayet başvuru üzerine idarenin cevap yazısında; “ İdari şartnamenin 25.1. Teklif fiyata dahil olan giderler başlığı maddesinde; “ Sözleşmenin uygulanması sırasında, teknik şartnamede belirtilen her türlü işçilik (resmi tatil, bayram günleri ile yılbaşı tatilinde yapılacak çalışmalar dahil), araç-gereç-makine- ekipman, demirbaş malzeme, her türlü temizlik malzemesi ve işçi yemek, ulaşım, giyim, koruyucu giyim malzemesi, iş güvenliği masrafları vb. giderler ile Kamu İhale Kurum payı, sigorta masrafları ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç vb. giderlerin tamamı, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.” 25.2. maddesinde ise; “ 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” denilmektedir.

__

_ İdari şartnamenin 25.1 inci maddesinde teklif fiyata dahil edilecek giderler sayılmış ancak, işçi ücretleri teklif fiyata dahil edilecek giderler içerisinde sayılmamıştır. Bu nedenle idari şartnamenin 25.2 inci maddesi, ihale konusu işte çalışacak, sayı ve günlük çalışma saati belirtilen 204 kişiye kişi sayısı dikkate alınarak, idari şartnamenin fiyat farkı ile ilgili 47 nci maddesinde ve aşağıda belirtildiği şekliyle;_

a)Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki farkın,

b)İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda, asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek farkın,

c)506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrasının çerçevesinde sözleşmede ön görülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek farkın,

__

(a), (b) ve (c) bentleri toplamı, 506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın yükleniciye ödenmesine veya kesilmesine engel teşkil etmemektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.__

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında, teknik şartnamede belirtilen her türlü işçilik (resmi tatil, malzeme, her türlü temizlik malzemesi ve işçi yemek, ulaşım, giyim, koruyucu giyim malzemesi, iş güvenliği eğitimi masrafları vb. giderler ile Kamu İhale Kurumu payı, sigorta masrafları ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim, harç vb. giderlerin tamamı isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

__

25.2.__(25..1) nci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Anılan şartnamenin ‘Fiyat Farkı Ödenmesi” başlıklı 47 nci maddesinde mevzuata uygun şekilde fiyat farkı verileceği ifade edilmiştir. __

İncelenen ihalenin süresinin 730 (yediyüz otuz) takvim günü olduğu dikkate alındığında asgari ücrette artış olmasının kaçınılmaz olduğu belirlenmiş olup, idari şartnamenin 47 nci maddesinde de fiyat farkının verileceği belirtildiğinden, ayrıca idarenin cevap yazısında asgari ücretteki ve buna bağlı SSK primlerindeki artıştan kaynaklanan fiyat farkının ödeneceği ifade edildiğinden, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında; “ Teknik şartnamenin V. Kısım (r)bendindeki; “Yüklenici; vizite, rapor, izinli personelin yerine ikame edecek yeterli sayıda yedek personel çalıştırabilecektir. Ancak yüklenici bulundurduğu yedek personel için ek bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesi içerisinde hak edilen yıllık ücretli izinlere yer verilmemiş, özel izinler kastedilmiş olup, yüklenicinin vizite, rapor ve özel izinli personelin yerine ikame edecek yeterli sayıda yedek personel çalıştırılabileceği belirtilmiş, ancak yedek personel çalıştırılması zorunlu tutulmamıştır. Yıllık ücretli izne hak kazanan işçilerin yerine başka işçi istenilerek işçi sayısının tamamlattırılması istenilmediğinden ve yedek personel çalıştırılması zorunlu tutulmadığından teknik şartnamedeki bu düzenleme Kamu İhale Genel Tebliğinin 78 inci maddesinin 25 inci bendindeki “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarenin ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” hükmüne aykırılık teşkil etmemektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.__

_ _

22.08.2009 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde; “ 78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Şikayet konusu ihaleye ilişkin teknik şartnamenin birinci maddesinde, söz konusu işin EÜAŞ Kangal Termik Santrali İşletme Müdürlüğü santral kazan binaları, türbin binaları, kömür alma, kül atma tesisleri ve bant boylarının kül, cüruf ve benzeri temizlik işleri hizmetlerinin teknik şartnamede belirtilen esaslar dahilinde 204 personel ile yaptırılması işi olduğu belirtilmiştir.

Şikayet konusu ihaleye ilişkin teknik şartnamenin “Yüklenici Adına Çalışan Personel İle İlgili Hususlar” başlığının (r) bendinde;“ Yüklenici; vizite, rapor, izinli personelin yerine ikame edecek yeterli sayıda yedek personel çalıştırabilecektir. Ancak yüklenici bulundurduğu yedek personel için ek bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunun yıllık izin hakkı konusunda ilgili hükümlerinde, bir yıl çalışmış olan bir işçinin 14 günlük izin hakkı bulunduğu ve yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemeyeceği belirtilmiştir. Bu nedenle, idarelerin ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir.

İdarenin şikayet başvurusuna cevap yazısında teknik şartnamede yapılan düzenleme içerisinde, hak edilen yıllık ücretli izinlere yer verilmediği, yapılan düzenlemede özel izinlerin kastedildiği, yüklenicinin vizite, rapor ve özel izinli personelin yerine ikame edecek yeterli sayıda yedek personel çalıştırılabileceğinin belirtildiği ifade edilmiştir. Teknik şartnamede izinli personelin yerine ikame edecek yeterli sayıda personel çalıştırılabileceği yönünde düzenleme yapıldığından, bu konuda insiyatifin yükleniciye ait olmasından ve “çalıştırılacaktır” diye kesin bir hüküm bulunmadığından, bu konudaki iddia yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak;

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında; “ Teknik şartnamenin VI. Maddesinde yer verilmiş olan, yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipmanlar başlıklı maddesinde hizmet işinde kullanılacak demirbaş malzemelerle ve bu demirbaşların isteklilerce temin edilmesi gerektiğinin belirtilmesi ile ilgili olarak, idari şartnamenin 25.3.3. Malzeme giderleri, başlıklı maddesinde; “ İhale konusu işte kullanılacak olan ve teknik şartnamede yüklenici tarafından karşılanması istenen malzeme giderlerinin tamamı teklif fiyata dahil edilecektir.” 25.3.4. Diğer giderler; başlıklı maddesinde ise; “ İşin ifası için ihale dokümanında belirtilen her türlü giderler teklif fiyata dahildir.” şeklindeki düzenlemenin, esasen 204 kişilik personel çalıştırılmasına dayalı olan bu hizmet alımı işinin, ihale dokümanının ayrılmaz bir parçası olan teknik şartnamede belirtilen makine ekipmana ilişkin giderleri de kapsadığının belirtilmiş olması ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işlerinin ihale ilanında makine ve ekipmanla ilgili herhangi bir düzenleme yapılması zorunluluk arz etmemektedir.” ifadelerine yer verilmiştir.

Söz konusu iş, personel çalıştırılmasına dayanan bir hizmet alımı işidir.

Şikayet konusu işe ilişkin idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25 inci maddesinde; “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, teknik şartnamede belirtilen her türlü işçilik (resmi tatil, malzeme, her türlü temizlik malzemesi ve işçi yemek, ulaşım, giyim, koruyucu giyim malzemesi, iş güvenliği eğitimi masrafları vb. giderler ile Kamu İhale Kurumu payı, sigorta masrafları ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim, harç vb. giderlerin tamamı isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

...

25.3. Malzeme giderleri:İhale konusu işte kullanılacak olan ve teknik şartnamede yüklenici tarafından karşılanması istenen malzeme giderlerinin tamamı teklif fiyata dahil edilecektir.

__

25.3.4. Diğer giderler: İşin ifası için ihale dokümanında belirtilen her türlü giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

__

Teknik şartnamenin “VI. Yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipmanlar” başlığı altında ise;

__Malzemenin adı __Miktarı __

_1. __Kürek, sapı ile birlikte (geniş ağızlı buğdaycı tipi) 400 adet _

_2. __Kürek, sapı ile birlikte (normal tip) 150 adet _

_3. __Kürek, sapı ile birlikte (bel tip) 150 adet _

_4. __Kazma, sapı ile birlikte 250 adet _

_5. __Temizlik fırçası (saplı ve naylon) 300 adet _

_6. __Saplı fırça (büyük boy) 150 adet _

_7. __Saplı fırça (büyük boy, sert telli) 50 adet _

_8. __Paspas (iplik veya telis) saplı 200 adet _

_9. __Çekpas saplı 400 adet _

_10. _Tuz ruhu (1 litrelik şişelerde) 200 şişe

_11. _Arap sabunu 1000 kg.

_12. __Battal süpürge, sapı ile birlikte 750 adet _

_13. __Naylon tuvalet fırçası 100 adet _

_14. __Naylon lavabo fırçası 100 adet _

_15. _Toz vim 400 kg.

_16. _Sıvı deterjan (TSE’li, 10 kg. lık bidonda) 1500 kg.

_17. __El arabası 100 adet _

_18. _İş eldiveni 7500 çift

_19. _Plastik eldiven 100 çift

_20. __Emniyet kemeri 50 adet _

_21. _Toz maskesi ( çekvalfli, işletme müdürünün verdiği örneğe 30.000 adet

_ uygun) _

_22. _Su hortumu (keten kortlu, basınca dayanıklı) 500 m.

_23. _Emniyet şeridi 2000 m.

_24. __Temizlik (seti arabalı kovalı) 10 adet _

_25. __7 numaralı tırpan sapı ile birlikte (örs+çekiç+bilev taşı ile) 1 adet _

_26. __8 numara tırpan sapı ile birlikte 1 adet _

_27. __9 numara tırpan sapı ile birlikte 1 adet _

_28. __Dirgen sapı ile birlikte 10 adet _

_29. _Kasık çizmesi 10 adet

_30. __İş elbisesi (firma amblemli ve çalışma mahalli özelliklerinde) 408 takım _

_31. _İş ayakkabısı ( çalışma yeri özelliklerinde) 204 adet

_32. _Baret (elektrik servisinde çalışanlara özel) 204 adet

_33. _Lastik çizme 408 çift

_34. __Yağmurluk 408 adet _

_1.sıradan 28. Sıradaki dahil malzemeler; 2 yıllık temizlik işleminde kullanılmak üzere işe başlamadan önce işletme ambarına teslim edilecek ve ihtiyaç durumuna göre tutanak ile partiler halinde çıkış yapılarak temizlik hizmetinde yüklenici elemanları tarafından kullanılacaktır. Bu malzemelerin ambardan çıkışı işletme mühendisi tarafından yapılacaktır. Ayrıca süre uzatımı ve opsiyon süresince artırım ve uzatımla orantılı olarak malzeme miktarı da artırılacaktır. _

__

29. sırasından, son sıraya kadar olan malzemeler; yüklenici tarafından temin edilerek yüklenicinin çalıştırmaya başladığı elemanlara imza karşılığı verilecektir. Yüklenici; yukarıdaki malzemeleri de, işten çıkan elemanları takip ederek, yeni girecek personele devrini sağlayacaktır. Arta kalan malzemeler, eleman değişikliklerinde kullanılacaktır. Bu sırada mevcut malzemelerin temin edileceği miktarlar minimum olarak yazılmış olup, yıpranma ve malzemenin kaliteli olmaması nedeniyle malzemelerde deforme olması durumunda yüklenici işin süresi boyunca çalıştırdığı elemanların üzerlerinde bu malzemeleri eksik etmeyecek şekilde gereken sayıda malzeme temin edecektir.

__

29. sıradan 34. son sıraya kadar olan malzemeler; yükleniciye aittir İş Bitiminde dilerse elemanlarından toplayıp götürebilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda teknik şartnamenin belirtilen hükmünde istenen malzeme listesine bakıldığında, bu malzemelerin bir kısmının temizlik işinde kullanılacak temizlik malzemesi ve sarf malzeme niteliğinde olduğu, bazı malzemelerinde yine temizlik işinde kullanılacak amortismana tabi olmayan ekipman niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Teknik şartnamenin belirtilen maddesinin devamında da kullanılacak olan makinalara (traktör, hidrolik kaldırmalı römork, çim biçme makinası, zemin temizleme makinası, elektrik süpürgesi, kamyon, yükleyici ve kazıcı iş makinası) yer verilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında isteklilere verilen birim fiyat cetveli incelendiğinde dördüncü iş kalemi olarak “ İşin süresi boyunca kullanılacak olan ve teknik şartnamede cins, miktar ve nitelikleri belirtilen malzeme, sarf malzeme, alet, edavat, makine- teçhizat ve ekipmanın (aylık birim fiyat üzerinden) bedelleri” belirtilmiştir.

Yukarıda yapılan tespitler, ihale dokümanında yapılan düzenlemeler ve iddia konusu husus bir arada değerlendirildiğinde personel çalıştırılmasına dayanan bir hizmet alımı olan şikayet konusu ihalede makine, malzeme ve ekipman için birim fiyat cetvelinde ayrı bir kalem açıldığı, ayrıca idari şartname ve teknik şartnamede bu malzemelerin tüm ayrıntısına yer verildiği ve ihale konusu işte kullanılacak olan ve teknik şartnamede yüklenici tarafından karşılanması istenen malzeme giderlerinin ve makine temini giderlerinin tamamı teklif fiyata dahil edileceği belirtildiğinden, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak;

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında; “Teknik şartnamenin VI. Kısmında, yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipman başlıklı maddesi altında yer alan düzenlemelerde esasen 1 adet traktör ve 1adet hidrolik kaldırma römorku, 1 adet kamyon ve 1 adet kazıyıcı iş makinesi istenilmiş olup, söz konusu makinelerin yüklenici tarafından operatörleriyle birlikte temininin gerekliliği nedeni ile, bunları kullanacak personelin personel sayısına dahil edilmemesi, bunların giderlerinin de yükleniciye ait olduğu yönündeki düzenlemelere yer verilmesi, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.20 inci maddesinde yer alan ; “ İşin yürütülmesinde görev alacak v haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilmeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel ön görülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.” hükmünün şef, müdür, koordinatör gibi personeli kapsamış olması ve teknik şartnamenin VI. Kısmındaki 1 adet traktör ve 1 adet hidrolik kaldırma römorku, 1 adet kamyon ve 1 adet kazıyıcı iş makinesinin istenilmesinin ise her ne kadar operatörleriyle birlikte temin edilecek olsa bile esasen makine ekipmanı içeriyor olması nedeniyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.20 inci maddesi hükmüne aykırı bulunmamıştır.” ifadelerine yer verilmiştir.

Şikayet konusu husus ile ilgili olarak teknik şartnamenin “VI. Yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipmanlar” başlığı altında; “……

1 adet traktör, operatörü ile birlikte günlük 8 saat süreyle (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.

__

….. 1 adet kamyon, operatörü ile birlikte günlük 8 saat süreyle (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hemen hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.

__

… 1 adet yükleyici ve kazıyıcı iş makinası, operatörü ile birlikte günlük 8 saat (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hemen hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Şikayet konusu ihale 204 kişilik personel çalıştırılmasına dayalı olan bir hizmet işidir. Teknik şartnamenin yukarıda belirtilen düzenlemesinde konu edilen 1 adet kamyon operatörü, 1 adet traktör operatörü, 1 adet yükleyici ve kazıyıcı iş makinası operatörü işin yürütülmesi aşamasında kullanılacak olan 204 personel içinde yer almamaktadır.

Ancak teknik şartnamede belirtilen bu personelin, iş makinalarını kullanacak olan operatörler olduğu ve yüklenicilerin makinaları operatörü ile birlikte kiralama yöntemiyle temin edecekleri varsayımıyla isteklilerin teklifleri kapsamında sunmaları istenmiştir. Buna ilişkin olarak ta birim fiyat teklif cetvelinin dördüncü kalemi incelendiğinde dördüncü iş kalemi olarak “ İşin süresi boyunca kullanılacak olan ve teknik şartnamede cins, miktar ve nitelikleri belirtilen malzeme, sarf malzeme, alet, edavat, makine- teçhizat ve ekipmanın (aylık birim fiyat üzerinden) bedelleri” belirtilmiştir. Dolayısıyla isteklilerin bu makinaların maliyetini ve operatörlerin maliyetini bu iş kaleminde vermelerinde bir sakınca bulunmamaktadır.

Bu açıdan değerlendirme yapıldığında, şikayet konusu ihalede kullanılacak olan iş makinalarının operatörlerinin temizlik işini yürütecek personel içinde yer almaması, isteklilere tereddüte sevk edecek bir düzenleme olarak görülmemiştir. Bu nedenle, yukarıda belirtilen ihale dokümanında yapılan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.20 inci maddesinde yer alan; “ işin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilmeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel ön görülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.” Açıklamasına aykırı olduğu yönündeki iddia yerinde görülmemiştir. Çünkü iş makinalarının operatörlerine ödeme yapılmayacağı yönünde bir düzenleme bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

1- İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında, teknik şartnamede belirtilen her türlü işçilik (resmi tatil, malzeme, her türlü temizlik malzemesi ve işçi yemek, ulaşım, giyim, koruyucu giyim malzemesi, iş güvenliği eğitimi masrafları vb. giderler ile Kamu İhale Kurumu payı, sigorta masrafları ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim, harç vb. giderlerin tamamı isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

__

25.2.__(25..1) nci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Anılan şartnamenin ‘Fiyat Farkı Ödenmesi” başlıklı 47 nci maddesinde; “ 47.1. Aşağıda belirtildiği gibi fiyat farkı hesaplanacaktır.

__

Resmi gazetenin 31.12.2002 tarih ve 24980 mükerrer sayıda yayımlanan 2002/5037 sayılı ve 07.05.2004 tarih ve 25455 sayıda yayımlanan 2004/7221 saylı “Hizmet Alımı Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar” başlıklı Bakanlar Kurulu Kararlarında belirtilen: İhale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

_a) _Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

_b) _İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda, asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

_c) _506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrasının çerçevesinde sözleşmede ön görülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

__

Toplamı, (a), (b) ve (c) bentleri toplamı, 506 sayılı Kanun gereğince işveren nam ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın yükleniciye ödenir ve ya kesilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari şartnamenin 47 inci maddesinde yürürlükte bulunan mevzuat hükmüne yer verilmiş olsa dahi; idari şartnamenin 25.1 inci maddesinin ilk fıkrasında; personel ücretleri ile 4857 sayılı İş Kanununa göre genel tatil günlerinde çalışacak personele ödenmesi gereken ilave ücret sayılırken ikinci fıkrada bu kalemlerde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artışları karşılayacak payı içerdiği kabul edileceği belirtildiğinden brüt asgari ücretteki artış nedeniyle fiyat farkı verilebilmesine engel olunduğu anlaşılmıştır.

İncelenen ihalenin süresinin 730 (yediyüz otuz) takvim günü olduğu dikkate alındığında, asgari ücrette artış olması kaçınılmaz olup idari şartnamenin 25.1 nci maddesinde yapılan düzenlemeler karşısında fiyat farkı ödenmesinde sorun yaşanacağı, bu durumun sözleşmenin uygulanması döneminde uyuşmazlık konusu olabileceği gibi, asgari ücretteki değişimin ödenmesi halinde idare görevlilerinin idari ve mali sorumluluk altına girmesi de söz konusu olabileceğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

2- Teknik şartnamenin “VI. Yüklenicinin bu iş kapsamında işin süresi boyunca bulundurması gereken malzeme, araç ve ekipmanlar” başlığı altında; “……

1 adet traktör, operatörü ile birlikte günlük 8 saat süreyle (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.

__

….. 1 adet kamyon, operatörü ile birlikte günlük 8 saat süreyle (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hemen hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.

__

… 1 adet yüklenici ve kazıyıcı iş makinası, operatörü ile birlikte günlük 8 saat (7:30-17:30 saatleri arasında) haftada 6 gün, sözleşme başlangıcından itibaren hemen hizmet verecek ve işin süresi boyunca gerekli çalışmaları yürütecektir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Şikayet konusu ihale 204 kişilik personel çalıştırılmasına dayalı olan bir hizmet işidir. Teknik şartnamenin yukarıda belirtilen düzenlemesinde konu edilen 1 adet kamyon operatörü, 1 adet traktör operatörü, 1 adet yüklenici ve kazıyıcı iş makinası operatörü işin yürütülmesi aşamasında kullanılacak olan 204 personel içinde yer almamaktadır.

Ancak teknik şartnamede belirtilen bu personelin, iş makinalarının kullanılmasında kullanılacak olan operatörler olduğu ve yüklenicinin makinaları operatörü ile birlikte kiralama yöntemiyle temin edecekleri varsayımıyla isteklilerin teklifleri kapsamında sunmaları istenmiştir. Buna ilişkin olarak ta birim fiyat teklif cetvelinin dördüncü kaleminde incelendiğinde dördüncü iş kalemi olarak “ İşin süresi boyunca kullanılacak olan ve teknik şartnamede cins, miktar ve nitelikleri belirtilen malzeme, sarf malzeme, alet, edavat, makine- teçhizat ve ekipmanın (aylık birim fiyat üzerinden) bedelleri” belirtilmiştir. Dolayısıyla isteklilerin bu makinaların maliyetini ve operatörlerin maliyetini bu iş kaleminde vermelerinde bir sakınca bulunmamaktadır.

Bu açıdan değerlendirme yapıldığında, şikayet konusu ihalede kullanılacak olan iş makinalarının operatörlerinin temizlik işini yürütecek personel içinde yer almaması, isteklilere tereddüte sevk edecek bir düzenleme olarak değerlendirilmemiştir. Bu nedenle, yukarıda belirtilen ihale dokümanında yapılan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.20 inci maddesinde; “ işin yürütülmesinde görev alacak ve haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarenin iş yerinde geçirecek şef, müdür, koordinatör gibi personel için ücret ödenmeyeceğine ve teklif fiyata dahil edilmeyeceğine dair düzenleme yapılmayacaktır. Şef, müdür, koordinatör gibi personel ön görülmüşse bu personelin toplam personel sayısına ve teklif fiyata dahil olduğu kabul edilecektir.” hükmüne aykırı olduğu yönündeki iddia yerinde görülmemiştir. Çünkü iş makinalarının operatörlerine ödeme yapılmayacağı yönünde bir düzenleme bulunmamaktadır.

Ancak, birim fiyat cetvelinin dördüncü kaleminde, işin süresi boyunca kullanılacak olan ve teknik şartnamede cins, miktar ve nitelikleri belirtilen malzeme, sarf malzeme, alet, edavat ile makine- teçhizat ve ekipmanın tek bir iş kaleminde yazılmış olduğu belirlenmiştir. Bu açıdan, birbirinden farklı değişkenlere bağlı iş kalemlerini tek bir iş kalemi olarak belirtilmiş olmasının, işin yürütülmesi aşamasında ödemeler açısından sakınca yaratabileceği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **