KİK Kararı: 2009/UH.I-2790

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/080
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 16.11.2009
Karar No : 2009/UH.I-2790
BAŞVURU SAHİBİ:
Bilim Özel Sağlık Hiz. Tic. Ltd. Şti., Av.Mehmet Ergün Alper|avukat İzmir Caddesi No:31/51 Kızılay/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Keçiören Eğitim Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Pınarbaşı Mah Sanataryum Cad. Ardahan Sok. No:25 Keçiören/ ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/126880 İhale Kayıt Numaralı "Sonuç Karşılığı Radyoloji Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

12.11.2009 tarih ve I.H.23.57.0063/2009-48 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Keçiören Eğitim Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 20.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Sonuç Karşılığı Radyoloji Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bilim Özel Sağlık Hiz. Tic. Ltd. Şti.’nin 10.11.2009 tarih ve 22870 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

Keçiören Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 30.10.2009 tarihinde ihalesi yapılan 2009/126880 İKN’li Sonuç Karşılığı Radyoloji Hizmet Alımı ihalesinin ihale dokümanını 29.09.2009 tarihinde satın aldıkları, ihale dokümanı üzerinde yapılan incelemede şartnamenin sadece bir üretici firmaya göre düzenlendiği (General Electrics) ve başka bir firmanın ihaleye iştirakinin mümkün olmadığının ekte sunulan ihale kararından anlaşılacağı,

30.09.2009 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusu ile zeyilname düzenlenmesi yoluyla rekabetin sağlanmasının talep edildiği, ayrıca Türk Philips A.Ş., Turmap Bilişim Tekn. Tic. Ltd. Şti., İnter-Med Med. San. Tic. A.Ş., Teknikel Tic. ve San. A.Ş., Meditel Tekn. Elektr. Ltd. Şti. ve Ankara Etlik Tıb. Gört. Öz. Sağ. Hiz. Tur. İnş. Tic. Ltd. Şti. olmak üzere 7 firmanın ihale dokümanı almasına rağmen 6 firmanın ihale dokümanına itiraz ederek zeyilname talebinde bulunduğu ancak itirazlarının yeterince kabul görmediği,

İdarece önemsiz bazı maddelerin düzenlenmesi dışında esasta rekabeti sağlayacak şekilde değişikliklerin yapılmadığı,

Bunun üzerine firmalarının 26.10.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulundukları, idarenin 27.10.2009 tarih ve 668 sayılı cevabında; “İhalenin cihaz alımı olmayıp Radyoloji Hizmet Alımı olmasından dolayı radyoloji hizmet alımı işi yapan piyasadaki firmaların ellerinde bulunan 10 yaşına kadar cihazlar ile ihalemize girebileceği düşünüldüğünden yeterli rekabetin sağlandığı, hastanemizin ihtiyaçları ve maddi alım gücü göz önüne alınarak hazırlanan şartnamemizin tüm cihazları kapsayacak şekilde hazırlanmasının mümkün olmadığından itirazınıza kon hususlarda herhangi bir değişiklik yapılmamıştır. Sonuç olarak itirazınız geçerli görülmemiştir.” denilerek şikayet başvurusunun reddedildiği, ancak cevabi yazıda rekabetin sağlandığı iddia edilmekte ise de gerçekte rekabetin engellendiği, tek bir firmanın (General Electrics) önünün açılarak diğer firmaların (Philips, Siemens, Shimadzu vb.) ihaleye girmelerinin engellendiği,

Bu şartlar dahilinde ihaleye yalnızca iki firmanın teklif verdiği, firmalarının teklifinin cihazlarının teknik şartnameye uymadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin Kurum kayıtlarına 11.11.2009 tarih ve 22910 sayı ile alınan aynı tarihli ikinci dilekçesinde; 2009/126880 İKN’li ihaleye ilişkin olarak yaptıkları şikayet başvurusuna ilaveten idarenin 04.11.2009 tarihli kararı ile firmalarının değerlendirme dışı bırakıldığı, değerlendirme dışı bırakılma sebeplerinin gerçek olmadığı, bu karara ilişkin olarak idareye şikayet başvurusunda bulunulacağı ve hukuki sürecin başlatılacağı belirtilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikayet süresinin ihale süreci içerisinde şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikayetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“ (1) Süreler;

__

_ a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, _

_ b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,_

_ c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,_

_ ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini, _

_ d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,_

_ izleyen günden itibaren başlar._

__

_(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” _hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinde;

“… __

_(5) Tatil günleri sürelere dahil olup, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde süre, tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur. _

_ …_

(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

__

_ a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,_

_ b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,_

_ c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,_

_ ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,_

_ d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,_

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.__

Yapılan inceleme sonucunda ihale dokümanına yönelik şikayet başvurusunun, ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunlu olup başvuru süresinin içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir. Bahse konu ihalede ihalenin 30.10.2009 Cuma günü yapıldığı, 29.10.2009’un Cumhuriyet Bayramı olduğu, başvuru sahibinin bahse konu ulusal bayramı dikkate alarak şikayet başvurusunu ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapması gerekirken bu süre geçtikten sonra 26.10.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **