KİK Kararı: 2009/UH.I-2781

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/080
Gündem No : 55
Karar Tarihi : 16.11.2009
Karar No : 2009/UH.I-2781
BAŞVURU SAHİBİ:
Öz Kulplular Gıda İnşaat Tekstil Temizlik Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. - Öz Özlem Taşımacılık İnşaat Gıda Tekstil Petrol Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti., -||merkez Yeni Mahalle|lise Caddesi|9|||kulp|diyarbakır

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diyarbakır - Kulp İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü, Hükümet Konağı Kat/2 DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/141990 İhale Kayıt Numaralı "Taşımalı İlköğretim Öğrenci Taşımacılığı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.11.2009 tarih ve I.H.23.49.0162/2009-44 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Diyarbakır - Kulp İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 12.10.2009 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Taşımalı İlköğretim Öğrenci Taşımacılığı” ihalesine ilişkin olarak Öz Kulplular Gıda İnşaat Tekstil Temizlik Taşımacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. - Öz Özlem Taşımacılık İnşaat Gıda Tekstil Petrol Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 10.11.2009 tarih ve 22830 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

1. Başvurunun reddine,

2. Başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idarenin bağlı olduğu Milli Eğitim Bakanlığı’na gönderilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1-) İhalenin açık ihale usulü yerine pazarlık usulü (21/b) ile yapılmasının mevzuata aykırı olduğu,

2-) İhale dokümanı ekinde, 2009-2010 Eğitim-Öğretim Yılı Taşımalı İlköğretim Bilgi Formu Ek-1’in verildiği, söz konusu bilgi formunda sadece hangi köyden kaç öğrencinin kaç tane araçla ve hangi okula taşınacağı ve taşınacakları okul ile köy arasındaki mesafenin yazılı olduğu, ancak öğrencilerin alınacakları duraklara ve araçların taşıma sırasında takip edecekleri güzergahlara ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, bu haliyle aynı köye bağlı mezralar arasında ciddi mesafe farkının bulunduğu ve buna göre teklif fiyatını oluşturamadıkları,

3-) İdarece kimi köylerde en küçüğü 12 yaşında olan 17, 18 ve hatta 19 öğrenci bulunmasına rağmen, 10 veya 14 yolcu taşıma kapasiteli bir minibüs istendiği, bu taşıma şeklinin de Taşıma Yönetmeliğine aykırı olduğu,

4-) İhale usulü pazarlık usulü olup, idarece davet edilen beş istekli ile ihalenin yapılması gerekirken, idarece ihaleye davet edilmeyen ancak ihaleden yarım saat önce gelerek ihaleye teklif veren ve ihalenin üzerinde kaldığı isteklinin ihaleye teklif vermesinin 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesine uygun olmadığı,

5-) İdarece daha önce yapılan ve ihalenin üzerinde kaldığı Namık Danış isimli firmanın sözleşmeye davet aşamasında kendisinden istenilen belgeleri idareye veremeyerek ihalenin iptal edilmesine sebep olduğu, ancak idarece yapılan aynı ihale için yine aynı isteklinin ihaleye teklif vermek üzere davet edilmesinin anlaşılamadığı, bir şekilde ihalenin anılan istekli üzerinde kalması halinde ise yine kendisinden istenilen belgeleri veremeyerek ihalenin iptal edilmesine sebep olunacağı, bu nedenle idarenin bu işleminin ihale komisyonunun güvenirliğini ve tarafsızlığını tartışmalı konuma getirdiği,

6-) İdarece teklif vermeye davet edilen beş istekliden kendileri ile birlikte üç istekliye ihale dokümanı ekinde birim fiyat teklif mektubu verildiği, ancak eki birim fiyat teklif cetvelinin verilmediği, diğer iki istekliden ise ihaleden hemen önce birim fiyat teklif mektupları alınarak götürü bedel teklif mektubunun verildiği ve tekliflerini buna göre verilmesinin istendiği, bu konuda idarece bir zeyilname düzenlenerek düzeltme yapılması gerekirken herhangi bir işlem yapılmadığı, ayrıca idareye yapılan şikayet üzerine de ihalenin götürü bedel teklif alınmak suretiyle yapılacağının ihale dokümanında belirtildiği, bu konuda yapılan hatanın beşeri bir hata olduğu, bu nedenle basiretli tacir olarak bu hatanın istekliler tarafından giderilerek ve Kamu İhale Kurumunun web sitesinde yer alan standart forma uygun olarak götürü bedel teklif mektubuna göre tekliflerin verilebileceğinin belirtildiği, bu hatanın bir usul hatası olmayıp teklifin esasına ve değerlendirmeye etkili bir hata olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

_ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…”_ hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü yer almış, “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde de isteklilerin başvurularını yaparken uyması gereken esaslar düzenlenmiştir.

Anılan Yönetmeliğin, “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15 inci maddesinde; “(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir…” hükmü, “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde ise; “(1) Başvurular öncelikle;

__

_ a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,_

_ b) Başvuru ehliyeti,_

_ c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,_

_ ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,_

_ d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,_

_ e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,_

_ f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği, _

_ g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,_

_ ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,_

_ h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı, _

_ ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,_

__

_ yönlerinden sırasıyla incelenir._

_(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir. _

__

_(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir. _

__

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü yer almıştır.

Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar ise anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinde düzenlenmiş olup buna göre, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği ve Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verileceği düzenlenmiştir.

__

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin iddialarının, ihale dokümanına ve tekliflerin alındığı tarih olan 12.10.2009 tarihinde idarece tesis edilen işlemlere yönelik olduğu, ayrıca başvuru sahibinin dördüncü iddiası ile ilgili olarak da idareye şikayet başvurusunda bulunmadığı anlaşılmış olup, şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 07.10.2009 ve 12.10.2009 tarihini izleyen beş gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 26.10.2009 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Milli Eğitim Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

** Adem KAMALI **

** Kurul Üyesi **