KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/063
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 17.08.2009
Karar No : 2009/UH.I-2116
BAŞVURU SAHİBİ:
Esas Sosyal Hizmetler Temz. İnş. Enerji Med. Turz. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti., Fidanlık Mahallesi Sağlık 1 Sokak No:28/8 Kızılay

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Beyoğlu Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü, Meşrutiyet Caddesi No:121 - 34430 Tünel Beyoğlu/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/64758 İhale Kayıt Numaralı "Beyoğlu İlçe Sınırları İçerisinde Katı Atıkların (Çöplerin ve Molozların)Toplanması ve Nakledilmesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.08.2009 tarih ve I.H.15.25.0198/2009-29E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Beyoğlu Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 13.07.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Beyoğlu İlçe Sınırları İçerisinde Katı Atıkların (Çöplerin ve Molozların) Toplanması ve Nakledilmesi” ihalesine ilişkin olarak Esas Sosyal Hizmetler Temz. İnş. Enerji Med. Turz. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 06.07.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.07.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 24.07.2009 tarih ve 17258 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.07.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Başvuru konusu ihaleye ait ihale dokümanından hak edişlerin ayda bir defa düzenleneceğinin anlaşıldığı; Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hak ediş ödemeleri" başlıklı 42 nci maddesi düzenlemesi gereği sözleşme tasarısında aksine bir hüküm bulunmadıkça ilk aya ilişkin düzenlenen hak edişin otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağından isteklilerin bu süre içerisinde ihale konusu hizmetin yerine getirilmesi için gereken giderleri ve harcamaları, idareden herhangi bir ödeme almadan yapması ve tekliflerini hazırlarken bu hususu dikkate alması gerektiği, başvuruya konu ihalede hak edişin ödenmediği zaman firma tarafından ödenmesi gerektiğinin belirtildiği, ihaleye teklif vermek isteyen istekliler tarafından ihale konusu işin yerine getirilmesinde, idareden herhangi bir ödeme almadan gerçekleştirilmesine ilişkin düzenleme nedeniyle istekliler tarafından kendi nakitlerini kullanmak durumunda kalmalarından kaynaklanacak maliyetin teklif fiyatına yansıtılacağı ve dolayısıyla teklif fiyatlarının yüksek oluşması ihtimalinin bulunduğu, bu nedenle, ihale dokümanında hakediş ödemelerine ilişkin düzenlemenin, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin yukarıda aktarılan emredici hükümleri doğrultusunda düzenlenmesi ayrıca ödemeye ilişkin belirsizliğe yer verilmemesi gerektiği,

2. İdari şartnamenin 7.5.3 üncü maddesi ve teknik şartnamenin 3 üncü maddesi (c) bendi uyarınca yüklenici tarafından karşılanacak makinelerin en fazla 5 (Beş) yaşında olacağının ifade edildiği, bu hususun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 44 üncü maddesinde yer alan; “ İdare, ihale konusu hizmetin yapılabilesi için gerekli gördüğü tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile ilgili bilgi ve belgeleri isteyebilir ve bunlara ait asgari yeterlik kriterleri öngörebilir." hükmü uyarınca idari şartnamede istenilen makinelere ilişkin asgari teknik kriterlerin belirlenmiş olduğunun görüldüğü, bu bağlamda; idarece teknik özellikleri belirtilerek asgari teknik kriterleri belirlenen makinelere ilişkin olarak, makinelerin kullanım ömürleri dikkate alınmaksızın ayrıca ikinci bir kriter getirilerek "5 yaş" sınırı aranmasının ihale konusu hizmetin niteliği ve kullanılacak makine sayısı da dikkate alınmak kaydıyla katılımı sınırlandırması yönünden anılan Yönetmeliğin 35 inci maddesinde yer verilen; "İsteklilerin ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki teknik yeterliklerinin değerlendirilmesi amacıyla idarelerce istenilecek her türlü bilgi, belge, doküman ve değerlendirme kriterleri rekabeti engelleyici sonuç doğuracak şekilde belirlenemez. Ayrıca yeterlik değerlendirmesinde kullanılacak kriterler, ihale konusu işin özelliğine göre söz konusu hizmetin istekli tarafından gerçekleştirilebilirliğini ölçecek nitelikte olmalıdır.” hükmüne aykırı olduğu,

3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci ve 25 inci maddelerinde yer alan hükümler doğrultusunda, sözleşme hükümlerine aykırılık nedeniyle fesih nedenlerinin ortaya çıkması halinde idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarının söz konusu fesih kararının verilebilmesi için zorunlu tutulduğu, ayrıca aynı Kanunun 4 üncü maddesi uyarınca kamu ihale sözleşmelerinin taraflarının sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahip olduğu, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemeyeceğinin hüküm altına alındığı, ancak idari şartnamenin 51.1.1 inci maddesinde yer alan düzenlemeye göre sözleşmenin feshini gerektiren nedenlerin ortaya çıkması halinde idarenin hiçbir itiraza gerek kalmaksızın ayda 4 kez olması halinde sözleşme giderinin %1,5 gibi yüksek bir oranının kesilmesi ve bu olaylardan sonra idarenin sözleşmeyi feshedebileceğinin öngörülmesinin mevzuata aykırı olduğu,

4. İdari şartnamenin 25 inci maddesinde yer alan düzenlemede ulaşım, sigorta giderleri, vergi, resim ve harç giderleri haricinde hesaplanacak işçilik ücretleri, resmi tatil giderleri, yemek, yol ve giyecek giderleri, araçların amortisman giderleri, akaryakıt giderleri, bakım-onarım giderleri, yedek parça ve sigorta gibi giderlerin de teklif fiyata dahil edileceğinin belirtilmesinin katılımı kesinlikle sınırlandıracağı ve bu durumun rekabete uygun olmadığı, ayrıca ihale konusu hizmet işinde kullanılacak bazı araçların (6-7+1 m3 lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu; en az 7 adet, 18 m3 kapasiteli yer altı ve yer üstü konteynırlarını boşaltma ve boşaltılan çöpleri nakletme aracı) piyasada temin edilmesinin kolay olmaması nedeniyle hizmet işini alma konusunda tereddüde mahal vermesi nedeniyle katılımı sınırlandıracağı ve bu durumun rekabete uygun olmadığı,

5. İdari şartnamenin 25.5 inci maddesinde; “ İş Kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranları %2,5 olarak alınacaktır.” düzenlemesine yer verildiği; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Personel İstihdam Edilerek Gerçekleştirilecek Hizmet Alımı İhalelerinde Yaklaşık Maliyet" başlıklı 9 uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; “ Uygulanması gerekecek iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranları, işin niteliği ayrıntılı olarak belirtilmek suretiyle ilgili sigorta müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılır. Ayrıca yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilir.” hükmünün yer aldığı; idari şartnameye göre ihale konusu hizmet işinin personel çalıştırılması olduğu anlaşılmasına karşın, iş kazası ve meslek hastalıkları sigorta prim oranlarının % 2,5 (iki nokta beş) olarak öngörülmesi çerçevesinde tesis edilen işlemin telafisi imkansız durumların meydana gelmesine sebebiyet verecek nitelikte olması yönünden mer' i mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, ihale konusu hizmet işinin esaslı unsurlarının idari ve teknik şartnamenin ilgili hükümlerinden de anlaşılacağı üzere: işçi (149 Personel), şoför (25 Personel) ve diğerleri [İş makinesi operatörü (1 Personel), Vardiya amiri ve denetim görevlisi (1 Personel)] ise taahhüt konusu işin içerisinde küçük bir yer teşkil ettiği gerçeğinden hareketle risk oranının % 2,5 olarak tespit edilmesi ve bu risk oranının neye göre verilmiş olduğunun şartnamede belirtilmemesi çerçevesinde yapılan işlemin; kamu zararına sebebiyet verecek nitelikte olması yönünden 4734 sayılı Kanunun ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkesine aykırı olduğu,

6. İdari şartnamenin 25.3.2 nci maddesi ve teknik şartnamenin 16 ncı maddesinde birbirine paralel düzenlemelere yer verilmesine karşın giyeceğin nitelik ve özelliklerine ilişkin belirleyici kriterlerin kesinlikle belirtilmemesinin, isteklilerce gerçekçi maliyet hesaplaması yapılarak ihaleye teklif verilmesi ve idarece tekliflerin eşit ve objektif kriterler çerçevesinde değerlendirilmesini engelleyecek nitelikte olması yönünden; bu itibarla teknik şartnamede yapılan düzenlemeye göre teklif maliyeti bakımından ihmal edilmeyecek giderlerin içerisinde kabul edilmeyecek mertebede yüksek maliyet teşkil eden giyecek giderlerine ilişkin olarak belirleyici kriterlere yer verilmemesinin, bununla birlikte birim fiyat teklif cetvelinde konuyla ilgili olarak açılan satırların da belirleyici etki oluşturmadığı ve giyecek özelliklerinden söz edilmediği ve düzenleme yapılmadığı göz önünde bulundurulduğunda ilgili konunun mer’i mevzuat hükümleri ile bağdaşmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin “Teklif ve Sözleşme Türü” başlıklı 19 uncu maddesinde isteklilerin tekliflerini birim fiyat üzerinden verecekleri belirtilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42 nci maddesinde; “ …Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir…

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır. ” hükmüne yer verilmiştir.

İhaleye ait teknik şartnamenin "Hak edişlerin Hazırlanma Şartları" başlıklı 10 uncu maddesinin (c) bendinde; "İstihkakların zamanında ödenmemesi ileri sürülerek günlük işler geciktirilemez. Hak edişler her ayın birinci gününden itibaren hazırlanır; her ayın sekizinci gününden itibaren 2 (iki) ay içinde ödenir. … ” düzenlemesine,

İhaleye ait idari şartnamenin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 45 inci maddesinde; “ 45.1. İhale konusu hizmete ilişkin ödeme Beyoğlu Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğünce yapılacaktır. 45.2.**** Hakedişin düzenlenmesi, tahakkuku, yapılacak kesintiler ve ödenmesine ilişkin hükümler sözleşme tasarısında belirtilmiştir….” düzenlemesine,

İhaleye ait sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12 nci maddesinde; “ 12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Beyoğlu Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü’nce ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir: Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” Başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyatlı sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir” düzenlemesine,

Yer verildiği tespit edilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42 nci maddesinde; sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça geçici hakediş raporlarının ayda bir defa düzenleneceği, hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa; otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödemenin yapılacağı düzenlenmiştir.

İhaleye ait teknik şartnamenin 10 uncu maddesinde yer alan düzenleme ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42 nci maddesinde yer alan hükmün bir arada değerlendirilmesi sonucunda; söz konusu ihalede hakediş raporlarının düzenlenmesi, tahakkuka bağlanması ve ödenmesi hususları bakımından herhangi bir belirsizlik ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42 nci maddesinde belirtilen esaslara aykırılık teşkil eden bir husus bulunmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde bulunmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanunun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde, “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,__

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinde ise, “Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

__

Süreler;

__

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Başvuru sahibinin ikinci iddiasının idari şartnamenin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 7.5.3 üncü maddesinde yer alan; “ Araçlar 5 yaşından büyük olmayacaktır.” düzenlemesine ilişkin olduğu, aynı düzenlemenin ihale ilanının “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.3 üncü maddesinde de aynı şekilde yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iddianın idari şartnamenin ilana da yansıyan bir hükmüne ilişkin olduğu, bu nedenle iddia konusu düzenlemeye ilişkin olarak idareye şikayet başvuru süresinin, düzeltme ilanının yayımlandığı tarih olan 18.06.2009 tarihini izleyen günden itibaren başladığı, ancak başvuru sahibi tarafından iddia konusu düzenlemeye ilişkin şikayet başvurusunun idareye şikayet süresinin bitim tarihi olan 29.06.2009 tarihinden sonra 06.07.2009 tarihinde yapıldığı görülmüştür.

Yukarıdaki yer alan mevzuat hükümleri göz önüne alındığında, ihale ilanının 4.3.3 ve idari şartnamenin 7.5.3 üncü maddelerinde yer alan düzenlemeye ilişkin şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak, bu iddiaya yönelik başvurunun 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddine karar verilmiştir.

3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak;

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 51.1.1 inci maddesine ait 46 nolu dipnotunun ikinci paragrafında; “ Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmede öngörülen süre içinde tamamlanmaması halinde, gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 2’sini geçmemek üzere söz konusu bedelin belirli bir oranı ya da parasal tutar olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu gecikmelerin arka arkaya veya farklı zamanlarda belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedileceği hususu ile bu gecikme sayısı maddede belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin 51.1.1 inci maddesinde yer alan; “ Kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına bakılmaksızın; işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmede öngörülen süre içinde tamamlanmaması halinde, gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1,5’dir. Ayrıca, bu gecikmelerin ayda dört (4) kez olması halinde, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın ihale feshedilecektir.” düzenlemesinin incelenmesi neticesinde, bu düzenlemenin bütünüyle Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 51.1.1 inci maddesine ait 46 nolu dipnotunun ikinci paragrafında yer alan açıklama esas alınarak ve bu açıklamaya uygun olarak düzenlenmiş olduğu tespit edildiğinden başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde; “ "Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri fiyata dahildir." ,

25.3 üncü maddesinde; “ Teklif fiyata dahil diğer giderler aşağıda belirtilmiştir. ”,

25.3.2 nci maddesinde; “ Yemek, yol ve giyecek gibi giderler: Çalışan tüm personellere günlük brüt 4.80 TL yol gideri, günlük brüt 7,00 TL yemek giderinakdi olarak ödenecektir. Bu giderler 1 ayda 26 gün süre ile ödenecek ve personellerin maaş bordrolarında da gösterilecektir.

Yüklenici çalıştırdığı tüm personellere yılda iki takım yazlık, iki takım kışlık ve iş elbisesi verilecek olup; tüm giyim giderleri ayni olarak karşılanacaktır. Yüklenici çalıştırdığı vasıfsız işçilere yukarıda sayılan iş elbiselerine ilave olarak koruyucu iş malzemesi olarak iş eldiveni ve maske de verecektir (toz maskesi kişi başı haftada 1 adet, bez eldiven kişi başı ayda 1 çift olmak üzere). Yazlık kıyafet; tişört, yelek, iş pantolonu ve yazlık ayakkabıdan, kışlık kıyafet ise; ceket, iş pantolonu, kışlık ayakkabıdan ve yağmurluktan oluşmaktadır. Yağmurluk yılda 1 kez verilecektir." ,

25.3.3 üncü maddesinde; "__

S.No

Aracın Cinsi ve Niteliği

İstenilen Araç Sayısı

1

18 m 3 kapasiteli yer altı ve yer üstü konteynırlarını boşaltma ve boşaltılan çöpleri nakletme aracı (Hidrolik sıkıştırmalı)

1

2

13+1,5 m 3 lük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

5

3

6-7+1 m 3 lük Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

_ 24_

4

3,5 ton kapasiteli açık kasalı Damperli kamyon

3

5

Lastik tekerlekli yükleyici

1

6

Çöp konteynırı yıkama ve dezenfekte aracı

1

7

Binek tipi oto kontrol ve denetim aracı

7

8

Motosiklet kontrol ve denetim aracı

5

__

Yukarıda tabloda cins, nitelik ve sayıları belirtilen araçların amortisman giderleri, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça ve sigorta giderleri de teklif fiyata dahildir. Binek tipi oto kontrol ve denetim araçlarından 2 adedi 21.00-05.00 vardiyasında idarenin kontrol teşkilatı tarafından bölgede işlerin denetim ve kontrolünde kullanılacaktır. Bu araçların her biri vardiyalarında (günlük) azami olarak 60 km yol yapacaktır. Motosiklet kontrol ve denetim araçlarının 3 adedi 06.00-14.00 vardiyasında, 2 adedi 13.00-21.00 vardiyasında kullanılacak olup her bir motosiklet (günlük) 40 km yol yapacaktır.” Düzenlemelerine,

Yer verildiği,

4734 sayılı Kanunun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27 nci maddesinde;****“ … İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:…i) Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin teklif fiyatına dahil olacağı…” hükmüne,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan “Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamesinin” teklif fiyata dahil olan giderlere ilişkin 25.1 inci maddesine ilişkin 29 nolu dipnotta; “ İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir. ” açıklamasına,

Anılan tip idari şartnamenin 25.3 üncü maddesinde; “ Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir. ” düzenlenmesine,

Yer verildiği ve 25.3 üncü maddeye ait 30 nolu dipnotta da; “(1) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

“25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

……………………………………………………………………………………………..” (Bu maddede, personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise, çalıştırılacak personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olması gerektiği burada belirtilecektir. Fazla mesai yaptırılması ile ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatili günlerinde çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, fazla mesai yaptırılacak toplam süre, saat olarak belirlenecek, ulusal bayram,genel tatil ve hafta tatili günlerinde yapılacak çalışmalar için ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı tereddüte yer bırakmayacak şekilde belirtilecektir.)

“25.3.2.Yemek, yol ve giyecek gibi giderler:

………………………………………………………………………………….” (Bu maddede, yemek ve/veya yol giderinin personele nakdi olarak ödenmesi ve bordroda gösterilmesi isteniyorsa bu giderlerin nakdi olarak ödeneceği ve bordroda gösterileceği, ayrıca söz konusu giderlerin günlük brüt tutarı ile ayda kaç gün üzerinden hesaplanarak personele ödeneceği belirtilecektir.

Yemek ve/veya yol giderinin ayni olarak karşılanması öngörülüyorsa, bu giderin ayni olarak karşılanacağı ve ayda kaç gün üzerinden hesaplanacağı burada belirtilecektir.Yemek ve yol bedelinin net olarak hesaplanacağına dair düzenleme yapılmayacaktır.

Giyecek gideri sadece ayni olarak öngörülebilecektir.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

__

“25.3.3. Makine ve ekipman amortismanı ile malzeme giderleri:

…………………………………………………………………….(İhale konusu işte kullanılacak olan ve genel giderler içinde yer almayan makine ve ekipmanın amortismanı ile teklif fiyata dahil olması öngörülen malzeme giderleri buraya yazılacaktır.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

“25.3.4. Diğer giderler:

…………………………………………………………………(İhale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla teklif fiyata dahil olan diğer giderler bu maddede düzenlenebilecektir.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.

(2) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri dışındaki tüm ihalelerde, yukarıda belirtilen gider kalemleri ihale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından belirlenerek buraya yazılacaktır. ” açıklamasının,

Yer aldığı anlaşılmıştır.

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 25.1 inci maddesinin 29 nolu dipnotunda yer alan açıklamaya uygun olarak söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin 25.1 inci maddesinde; ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin isteklilere ait olacağına ilişkin düzenleme yapıldığı anlaşılmış olup, yapılan düzenlemede mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

__

Söz konusu ihalede idari şartnamenin 25.3 üncü maddesinde idarece yapılan düzenleme ile ihale konusu işte çalıştırılacak personelin işçilik ücreti, yemek, yol ve giysi giderleri ile ihale konusu işte çalıştırılacak araç makine ve ekipmana ilişkin giderlerin teklif maliyetine dahil bulunduğu belirtilmiştir.

230 personel ile yürütüleceği anlaşılan ihale konusu işte işçi ücreti, yemek, yol ve giysi ve makine ve ekipman amortismanı ile diğer giderlerin teklif maliyetine dahil bulunduğuna ilişkin düzenlemeye idari şartnamenin 25 inci maddesinde yer verilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmış olup, ihaleye teklif verecek olan isteklilerin ihale dokümanında teklif maliyetine dahil bulunduğu belirtilen söz konusu gider kalemlerini dikkate alarak tekliflerini hazırlamaları gerektiği sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde bulunmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibinin idari şartnamenin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 7.5.3 üncü maddesinde yer alan; “ Araçlar 5 yaşından büyük olmayacaktır. Yukarıda miktarları ve cinsleri belirtilen araçlardan; 6-7+1 m3´lük hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonlarının en az 7 adedinin ve 1 adet 18 m3 kapasiteli yeraltı ve yerüstü konteynırlarını boşaltma ve boşaltılan çöpleri nakletme aracının özellik arzetmesi ve piyasadan temininin kolay olmaması nedeni ile hizmet alımı ihaleleri uygulama yönetmeliğinin 41. maddesi hükmü doğrultusunda ihale konusu işin yapılabilmesi için isteklinin kendi malı olması gerekmektedir. ” düzenlemesinin katılımı sınırlandıracağına ve rekabeti daraltıcı olduğuna ilişkin iddiasına yönelik olarak, aynı düzenlemenin ihale ilanının “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.3 üncü maddesinde de aynı şekilde yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iddianın idari şartnamenin ilana da yansıyan bir hükmüne ilişkin olduğu, bu nedenle iddia konusu düzenlemeye ilişkin olarak idareye şikayet başvuru süresinin, düzeltme ilanının yayımlandığı tarih olan 18.06.2009 tarihini izleyen günden itibaren başladığı, ancak başvuru sahibi tarafından iddia konusu düzenlemeye ilişkin şikayet başvurusunun idareye şikayet süresinin bitim tarihi olan 29.06.2009 tarihinden sonra 06.07.2009 tarihinde yapıldığı görülmüştür.

Yukarıdaki yer alan mevzuat hükümleri göz önüne alındığında, ihale ilanının 4.3.3 ve idari şartnamenin 7.5.3 üncü maddelerinde yer alan düzenlemeye ilişkin şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak, bu iddiaya yönelik başvurunun 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddine karar verilmiştir.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak;

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10 uncu maddesinde; “****…(3) İhale konusu işin kapsamında yer alan iş kollarının iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları, işin niteliği ayrıntılı olarak belirtilmek suretiyle ilgili Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılır. Ayrıca ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranları idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilir… ” hükmüne yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin teklif fiyata dahil olan giderlere ilişkin 25.5 inci maddesine ait 31 nolu dipnotta; “ İhale konusu işte çalışacak personel sayısının belli olduğu durumlarda, ilgili sigorta müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan kısa vadeli sigorta kolları prim oranları maddede belirtilecektir. ” açıklamasına yer verilmiştir.

İhaleyi yapan idarece Sosyal Güvenlik Kurumu Beyoğlu Bölge Müdürlüğü’ne gönderilen 25.05.2009 tarih ve 198 sayılı yazı ile; “Beyoğlu İlçe Sınırları İçerisinde Katı Atıkların (Çöplerin ve Molozların) Toplanması ve Nakledilmesi” işi kapsamında yer alan iş kollarının iş kazası ve meslek hastalıkları bakımından gösterdiği tehlike sınıfı ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranının bildirilmesi talep edilmiştir.

Bunun üzerine SGK Başkanlığı İstanbul Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Beyoğlu Sosyal Güvenlik Merkezi tarafından idareye gönderilen B.13.2.SSK.4.34.04.00/VIII.İ.T.1.309 sayılı yazıda; “ Beyoğlu ilçe sınırları dahilindeki katı atıkların çöplerin ve molozların toplanması ve nakledilmesi işi için uygulanması gereken işkolu kodu: 4941, tehlike sınıfı: IV ve iş kazaları ve meslek hastalıkları prim nispeti %2,5’dir ” şeklinde bildirim yapıldığı,

İdarece ihaleye ait idari şartnamenin teklif fiyata dahil masraflara ilişkin 25.5 inci maddesinde ise; “ İş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranları %2,5 olarak alınacaktır. ” düzenlemesinin yapıldığı görülmüştür.

Bu itibarla, idare tarafından idari şartnamede iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranlarının, SGK Başkanlığı İstanbul Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Beyoğlu Sosyal Güvenlik Merkezi ile yapılan yazışma sonucu tespit edildiği ve idari şartnamenin anılan maddesinde ilgili kurum tarafından belirtilen prim oranına yer verildiği tespit edildiğinden, başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak;

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Tekliflerin Alınması ve Değerlendirilmesi” başlıklı XIII üncü bölümünün “G. Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Masraflar” başlığı altında yer alan 13 üncü maddesinde; “ Personele ilişkin giyecek giderleri, işin yapılması sırasında personelce kullanılması istenen kıyafetle ilgili olduğundan giyecek giderinin işçilere aylık veya nakdi olarak ödeneceğine dair bir düzenleme yapılmayacak, giyeceğin özellikleri ile sayısı ihale dokümanında belirtilecektir. Ancak giyecek giderleri için parasal tutar öngörülmeyecektir. Ancak süresi 3 ay ve daha az olan personel çalıştırmasına dayalı hizmet alım ihalelerinde, teklif fiyata dahil olacak masraflar arasında giyecek giderine yer verilmeyecek ve istekliler giyecek giderini tekliflerine dahil etmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ait idari şartnamenin 25.3.2 nci maddesinde; “ Yemek, yol ve giyecek gibi giderler: Çalışan tüm personellere günlük brüt 4.80 TL yol gideri, günlük brüt 7,00 TL yemek gideri nakdi olarak ödenecektir. Bu giderler 1 ayda 26 gün süre ile ödenecek ve personellerin maaş bordrolarında da gösterilecektir.

__

Yüklenici çalıştırdığı tüm personellere yılda iki takım yazlık, iki takım kışlık ve iş elbisesi verilecek olup; tüm giyim giderleri ayni olarak karşılanacaktır. Yüklenici çalıştırdığı vasıfsız işçilere yukarıda sayılan iş elbiselerine ilave olarak koruyucu iş malzemesi olarak iş eldiveni ve maske de verecektir (toz maskesi kişi başı haftada 1 adet, bez eldiven kişi başı ayda 1 çift olmak üzere). Yazlık kıyafet; tişört, yelek, iş pantolonu ve yazlık ayakkabıdan, kışlık kıyafet ise; ceket, iş pantolonu, kışlık ayakkabıdan ve yağmurluktan oluşmaktadır. Yağmurluk yılda 1 kez verilecektir.” , düzenlemesi,

Anılan idari şartnamenin 48.3 üncü maddesinde; “ İşin süresi 1096 (bin doksan altı) gündür.” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin 16 ncı maddesinde de; “ Yüklenici çalıştırdığı tüm personele Belediyemizin adının yazılı olduğu tasarımı idarece belirlenerek uygun görülmüş olan (yazlık kıyafet; tişört, yelek, iş pantolonu ve ayakkabıdan, kışlık kıyafet ise; ceket, iş pantolonu, kışlık ayakkabıdan ve yağmurluktan oluşmaktadır.) kıyafetleri giydirecektir. Bir yıl içerisinde 2 takım yazlık ve 2 takım kışlık kıyafet vermek zorundadır. …” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

İdarece, söz konusu düzenlemelerde, ihale konusu işte çalıştırılacak personel için öngörülecek kıyafete ilişkin gerekli bilgilerin yer aldığı ve bu itibarla ihale dokümanında isteklileri teklif hazırlama aşamasında tereddüde düşürebilecek bir husus bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açılanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalenin __Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 31.448.361,96 TL olarak belirlendiği;

İhalede 5 adet ihale dokümanının satın alındığı, 13.07.2009 tarihinde yapılan ihaleye 1 isteklinin teklif verdiği, ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatının 24.300.370,81 TL olduğu dikkate alındığında ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet ” ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenden dolayı incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.

** Adem KAMALI**

** Kurul Üyesi **