KİK Kararı: 2009/UH.I-2049 (10 Ağustos 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/062
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 10.08.2009
Karar No : 2009/UH.I-2049
BAŞVURU SAHİBİ:
Piramid Fotog. Hiz. ve Bil. Müh. Müş. Tic. Ltd.Şti, Ümit Mah. 2527 Sok. No:13 06800 Ümitköy /ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Büyükşehir Belediyesi, Karabaş Mah. Oramiral Salim Dervişoğlu Cad. No:80 F Blok Zemin Kat 41040 KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/53523 İhale Kayıt Numaralı "1:1000 Ölçekli Sayısal Fotogrametrik Halihazır Harita ve Renkli Ortofoto Harita Üretimi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.08.2009 tarih ve I.H.14.33.0225/2009-22E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kocaeli Büyükşehir Belediyesi tarafından 03.06.2009 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “1:1000 Ölçekli Sayısal Fotogrametrik Halihazır Harita ve Renkli Ortofoto Harita Üretimi” ihalesine ilişkin olarak Piramid Fotog. Hiz. ve Bil. Müh. Müş. tic. Ltd. Şti’nin 22.06.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 02.07.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.07.2009 tarih ve 16255 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.07.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ortak girişim olarak katıldıkları ihalede, özel ortaklarının sunduğu iş deneyim belgesinin alt yüklenici sıfatıyla yapıldığı, ancak o işte alt yüklenici çalıştırılacağına dair bir yüklenici beyanı olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanunun ihaleye katılımda yeterlik kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin ilk fıkrasının (b) bendinin 2 numaralı alt bendinde, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgelerin istenebileceği; 48 inci maddesinde, danışmanlık hizmetlerinin, ilgili bölümde yer alan hükümlere uygun olarak sadece belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edileceği; 49 uncu maddesinde ise, ön yeterlik ilânı sonucunda başvuru sunan adayların, ön yeterlik dokümanı ve ilânında belirtilen ön yeterlik kriterlerine göre değerlendirilmesi sonucunda, yeterlikleri tespit edilenlerin kısa listeye alınacağı hüküm altına alınmıştır.

Öte yandan Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, iş deneyiminin belirlenmesi amacıyla; ihalenin ön yeterlik aşamasında, yaklaşık maliyetin yüzde 25’i ile yüzde 50’si aralığında idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmasının ön yeterlik asgari şartı olarak isteneceği, aynı maddenin beşinci fıkrasında, iş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az yüzde 70’ini, diğer ortakların her birinin ise istenen iş deneyim tutarının en az yüzde 10’unu sağlaması gerektiği düzenlenmiştir. Ayrıca yine aynı yönetmeliğin, iş deneyim belgesi düzenlenemeyecek işlerde iş deneyimini gösteren belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler başlıklı 47 nci maddesinde, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenmeyeceği, bu durumda, yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi ve personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin iş deneyimini gösteren belgeler olarak değerlendirileceği hüküm altına alınmıştır.

Kamu ihale mevzuatının yukarıda aktarılan hükümleri dikkate alındığında, danışmanlık hizmet alımı ihalelerinin ön yeterlik aşamasında idarelerin belli bir tutarı adayların iş deneyimine yönelik teknik yeterlikleri için asgari bedel olarak düzenleyecekleri, adayların bu bedel için kamu sektörüne taahhüt edilmiş işler için iş deneyim belgelerini, özel sektöre taahhüt edilmiş işler için ise o işe ait sözleşme ve fatura örneklerini sunacakları anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin ilanının 4.3.1 inci ve ön yeterlik şartnamesinin 8.2.1 inci maddesinde, adayların ön yeterlik için, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet alımlarıyla ilgili 2.500.000,00 TL tutarında iş deneyimini gösteren belgeleri sunacakları düzenlenmiştir.

Aynı zamanda ortak girişim olan başvuru sahibi ise, her ortak için ayrı iş deneyimini gösteren belgeler sunmuş, özel ortak adına ise Kuyrukçuoğlu Müh. Har. İnş. Taa. Tic. Ltd. Şti. ile Anakent Planlama Seh. Mim. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan 05.05.2005 tarihli, 1.044.000,00 YTL bedelli, 1/5000 ölçekli sayısal harita işine ilişkin alt yüklenicilik sözleşmesi ve buna ilişkin fatura örneklerini teklif dosyasına eklemiştir. İhale komisyonunun yaptığı değerlendirmede ve şikayet başvurusunda verilen yanıtta ise, söz konusu sözleşmenin esası olan işin asıl yüklenicisinin, o işte alt yüklenici çalıştıracağına dair beyanda bulunmadığı, bu nedenle yapılan işin, teknik yeterlik için geçerli kabul edilemeyeceği belirtilmiş ve aday yeterli bulunmamıştır.

Yukarıda ifade edildiği gibi, bir ihalede iş deneyim belgesine yönelik yeterlik ölçütü belirlenmesindeki amaç, o ihaleye katılan aday veya isteklinin, ihale konusu veya benzer konulardaki işlerdeki yeterliğinin anlaşılmasıdır. Nitekim, aynı amaçtan ötürü, iş deneyimi sadece belge düzenlenen hallerle sınırlı tutulmamış, aynı zamanda özel hukuk ilişkisi içinde yapılan işlerin de deneyimi tevsik için kullanılmasına izin verilmiştir.

İncelenen ihalede, başvuru sahibinin özel ortağının sunduğu sözleşme, dayanağı kamu hukuku kurallarıyla yapılmış bir ihale sözleşmesine dayansa da, iki tüzel kişi arasında yapılan bir özel hukuk işlemidir. Dolayısıyla, gerekli şekil şartlarını taşıması kaydıyla, söz konusu sözleşmenin, taahhüt altında olan kişinin iş deneyimini ifade ettiğinin kabulü gerekir. Her ne kadar idarenin belirtmiş olduğu, o işte alt yüklenici çalıştırıldığına dair bir beyan ya da bilginin olmadığına dair savunma kabul edilse dahi, bu durumun yüklenicinin kusuru olduğu ve bu kusurdan bir başka ihalede yeterlik başvurusunda bulunan adayın etkilenmeyeceği açıktır. Bu nedenle, başvuru sahibinin özel ortağının sunmuş olduğu belgenin, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiğinden, idarenin aksi yöndeki işleminde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmamaktadır.

Ayrıca, başvuru sahibinin dilekçe ekinde sunmuş olduğu ve Kocaeli Büyükşehir Belediye Başkanlığı İmar ve Şehircilik Daire Başkanlığı tarafından yazılan 17.04.2007 tarih, 590 sayılı yazıda, Kuyrukçuoğlu Müh. Har. İnş. Taa. Tic. Ltd. Şti.’nin, Anakent Planlama Seh. Mim. İnş. San. Tic. Ltd. Şti tarafından yüklenilen işte taşeron olarak çalıştığı belirtilmiştir. Konuyla ilgili olarak, yukarıda anılan Yönetmeliğin geçici 4 üncü maddesinde, ilanı veya duyurusu 1.1.2010 tarihinden önce yapılan ihalelerde; bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri tarafından gerçekleştirilen işlere ilişkin olarak, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” yerine bu belgenin düzenlenmesine esas alınan belgelerin başvuru veya teklif kapsamında sunulması halinde, bu belgelerin iş deneyiminin değerlendirilmesinde dikkate alınacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla, ilgilinin belgesinin, bu hukuki değerlendirme çerçevesinde de geçerli kabul edilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin özel ortağının iş deneyimine yönelik hukuki değerlendirme bu yönde olmakla birlikte, iş ortaklığı olan adayın diğer ortaklarıyla birlikte yeterlik alması gerektiğinden, söz konusu ortaklığın pilot ortağı ve diğer özel ortağının durumunun da incelenmesi gerekmektedir.

Yukarıda aktarıldığı üzere, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinin beşinci fıkrası gereğince, iş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az yüzde 70’ini, diğer ortakların her birinin ise istenen iş deneyim tutarının en az yüzde 10’unu sağlaması gerekmektedir. Dolayısıyla, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan adayların pilot ortakları, toplam bedeli 2.500.000 TL olan asgari ölçütün yüzde 70’i olan 1.750.000 TL bedelli iş deneyimi sunmalıdırlar. Ancak, başvuru sahibinin teklif dosyası incelendiğinde, pilot ortağın sunduğu belgelerin hiç birisinin bu bedeli karşılamadığı görülmüştür. Bu nedenle her ne kadar başvuru sahibinin iddiası yerinde görülse de, açıklanan bu nedenden dolayı itirazen şikayet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.