KİK Kararı: 2009/UH.I-1601 (28 Mayıs 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/047
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 28.05.2009
Karar No : 2009/UH.I-1601
BAŞVURU SAHİBİ:
Güneş Sosyal Hizmetler Sağlık Tem.Yem.İnş.Peyzaj.Tur.San.Tic.Ltd.Şti., Turangüneş Bul. 4.Cd. 89 Sk. 4/3 Yıldızevler, Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Şanlıurfa Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Esentepe Mah. Hastane Cad. 63200 ŞANLIURFA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/32597 İhale Kayıt Numaralı "Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (Hbys) ve Veri Giriş Elemanı Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.05.2009 tarih ve I.H.10.95.0041/2009-11 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Şanlıurfa Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 04.05.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) ve Veri Giriş Elemanı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Güneş Sosyal Hizmetler Sağ. Tem. Yem. İnş. Peyz. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 20.05.2009 tarih ve 11801 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale konusu hizmetin adının “ Hastane Bilgi Yönetim Sistemi ( HBYS) ve Veri Giriş Elemanı Alımı” şeklinde belirtildiği şikayete konu ihalede, idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde ihale konusu hizmet ile ilgili ISO 9001 Kalite Yönetim Sistem Belgesinin teklifle birlikte sunulmasının istenildiği, diğer yandan aynı şartnamenin 7.6 ncı maddesinde benzer iş tanımında, Kamu veya Özel Hastanelerde Hastane Bilgi Yönetim Sistemi konusundaki her türlü çalışmaların benzer iş olarak kabul edileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı,

Ayrıca, proje tanımından, ihale konusu işin şartnamede belirtilen özelliklerde ürün (yazılım) ve 150 personelin birlikte temin edileceğinin anlaşıldığı,

Şikayete konu ihalenin esas itibariyle personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesi olmasına karşın isteklilerden HBYS hizmetlerine ilişkin ISO 9001:2000 Kalite Yönetim Sistem Belgesi istenilmesi nedeniyle katılımın daraltıldığı,

Bu nitelikte firma sayısının kısıtlı olduğu, bahse konu düzenlemelerin idarede halen sözleşme yürüten istekli lehine sonuç doğuracağı,

Ana konusu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olan veri giriş elemanı çalıştırılması ile ana konusu kapsamda olmayan HBYS hizmetinin bir arada ihale edilmesi ve kısmi tekliflere de imkan verilmemesi nedeniyle rekabetin engellendiği,

2. Teknik şartnamede yapılan düzenlemeler ile bir dizi yeterlik kriteri getirildiği, sözkonusu madde hükümlerinde istenilen taahhütnamelere idari şartnamenin 7 nci maddesinde ve ihale ilanında yer verilmediği, ihale ilanı ile ihale dokümanının birbirine uygun olmadığı, 4734 sayılı Kanunun 29 ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30, 31, 32 ve 33 üncü maddeleri uyarınca ihalenin iptal edilerek yeniden ihaleye çıkılması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

__

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir. …” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yukarıda aktarılan kanun hükmünde; ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan kısımlarına yönelik başvurular ile ihale dokümanının ilana yansımayan kısımlarına yönelik başvurular için idareye şikayet süresi birbirinden farklı öngörülmüştür.

Bu bağlamda,

1. Şikayetçinin birinci iddiasına konu idari şartnamede yapılan düzenlemeler aynı zamanda ihale ilanına yansıyan hususlar olup şikayetçinin itiraz ettiği hukuki durum ihale ilanından açıkça anlaşılmaktadır.

İhale ilanı incelendiğinde ilanın; 4.3.3. maddesinde ihale konusu hizmet ile ilgili ISO 9001 belgesinin teklifle birlikte sunulmasının istenildiği; 4.4.1 maddesinde benzer iş tanımına yer verildiği; 9 uncu maddesinde işin tamamına teklif verileceğinin belirtildiği, 12 nci maddesinde konsorsiyumların ihaleye teklif veremeyeceklerinin belirtildiği; ayrıca ihale konusu hizmette esas alınacak iş kalemlerinin personel çalıştırılmasına dayalı kalemler ile HBYS işletim kaleminin (20 nci kalem) birbirinden ayrıldığı görülmektedir.

Sonuç olarak, ihale ilanında yapılan düzenlemeler isteklinin mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesi için yeterli olup şikayete konu edilen hususun farkına varılması gereken tarih olarak ihale ilanının yayımlandığı tarihin esas alınması gerekmektedir.

2)Şikayetçinin ikinci iddiası, teknik şartnamede istenilen bazı belgelerin ihale ilanında belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu yönünde olup bu hususun farkına varılması için ihale dokumanı alınması gerektiği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, şikayetçinin ikinci iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu ve sürelerin hesabında ihale dokümanı alındığı tarihin esas alınması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede; incelenen ihaleye ilişkin ilan 03.03.2009 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı, şikayetçinin 22.04.2009 tarihinde ihale dokümanı satın aldığı belirlenmiştir.

Bu durumda, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi hükmü uyarınca ihale ilanına yansıyan hususlara yönelik birinci iddia yönünden, ihale ilanının yayımlandığı tarihten itibaren 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 28.04.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Şikayetçinin ihale dokümanına yönelik ikinci iddiası yönden ise; 4734 sayılı Kanunun 55 nci maddesinin ikinci fıkrasında ihale dokümanına yönelik şikayetlerin en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerekmektedir.

Anılan Hükmün uygulanmasına ilişkin olarak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 4 üncü maddesinde; “(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir.Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.” şeklinde açıklama yapılmıştır.

Somut olayda, ihale tarihi 04.05.2009 Pazartesi günü olup Tebliğdeki örneklemeye göre ihale tarihinden önceki 28.04.2009 günü (Salı) şikayette bulunulması gerekmektedir. Ancak, 1 mayısın resmi tatil ilan edildiği de dikkate alındığında incelenen ihalede idareye şikayet başvurusunun en geç 27.04.2009 günü (pazartesi) yapılması gerektiği; buna karşın şikayetçinin bu süre geçtikten sonra 28.05.2009 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Ayırca, şikayetçinin itirazen dilekçesi ekine 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikayette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun eklenmediği tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında başvurunun incelenmesinde öncelik sırası kurala bağlanmış olup (c) bendinde “Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı”; (ğ) bendinde ise; “Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başv uru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,” hususlarının inceleneceği; aynı maddenin üçüncü fıkrasında; birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebileceği,

Aynı Yönetmeliğin “ Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükümlerine yer verilmiştir.

Anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) ve (ğ) bendleri yönünden aykırılık tespit edilen ve süre yönünden reddi gerektiği anlaşılan başvuru hakkında, üçüncü fıkra hükmü uyarınca birinci fıkranın (ğ) bendine konu belgenin eksikliğinin giderilmesine ilişkin işlem tesis edilmemiştir.

Sonuç olarak itirazen şikayet dilekçesinde ihale dokümanına yansıyan hususlara yönelik birinci iddia yönünden ilk ilan tarihinden itibaren on günlük süre içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması; ihale dokümanına yönelik ikinci iddia yönünden ise en geç ihale tarihinden üç iş günü önce idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süreler geçtikten sonra yapılan başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir. Bu haliyle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

Başvurunun reddine

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

EK GEREKÇE

Şikayet dilekçesi ve eklerinin birer örneğinin ilgisi nedeniyle Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** KurulÜyesi **