KİK Kararı: 2009/UH.I-1436 (30 Nisan 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/038
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 30.04.2009
Karar No : 2009/UH.I-1436
BAŞVURU SAHİBİ:
Ss 59 Nolu Motorlu Taşıyıcılar Kooperatifi, Kirazlık Mahallesi Belediye Otogarı Üstü Kat:2 Pazar / RİZE

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Pazar Çay Fabrikası Müdürlüğü, Kirazlık Mahallesi Pazar / RİZE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/35147 İhale Kayıt Numaralı "Yaş Çay Yüklenmasi ve Nakliyesi " İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

28.04.2009 tarih ve I.H.09.51.0063/2009-21 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Pazar Çay Fabrikası Müdürlüğü tarafından 06.04.2009 tarihinde “Yaş Çay Yüklenmesi ve Nakliyesi” ihalesine ilişkin olarak S.S. 59 Nolu Motorlu Taşıyıcılar Kooperatifi’nin 24.04.2009 tarih ve 9746 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

1-Başvurunun reddine,

2-Dilekçe ve eklerinin ilgisi nedeniyle Tarım ve Köy İşleri Bakanlığına gönderilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;

Kooperatiflerinin nakliye hizmeti sunmak amacıyla 2005 yılında kurulduğu, 2005 yılından bu güne kadar özel çay fabrikası olan Doğuş Çay A.Ş.’nin çay nakliye hizmetini eksiksiz olarak yerine getirdikleri,

Çay İşletmeleri Genel Müdürlüğüne bağlı Pazar- Çay Fabrikasının yaş çay yükleme ve nakliyesine ilişkin 06.04.2009 tarihinde ihale dokümanını satın aldıkları, idari şartnamede belirtilen belgeleri hazırlayarak başvurduklarında Fabrika Müdürlüğünün İdari Şartnamenin 6.2 maddesinde yer alan ; “ İhale tarihinden geriye dönük 5 yıl içerisinde teklifte bulunacağı yaş çay fabrikasına yüklenici yada alt yüklenici olarak kampanya süresince taşınacak toplam yaş çay miktarının en az %70’i oranında bu miktarın %30’u kadar da özel yaş çay fabrikalarına yaş çay taşıdığını gösterir belge ”ye sahip olmadıklarını belirterek başvurularını fiili olarak kabul etmedikleri,

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmünün yer aldığı, idari şartnamenin 6.2 maddesinde yer alan düzenleme ile ihalenin monopolleşmesine sebebiyet verildiği, özel sektörde de yürütülen nakliye hizmetlerine dair belgenin bu madde uyarınca sunulmasının yeterli olmasına ve madde içeriğinde bu durumun bildirilmekte olmasına karşın idarece maddenin yanlış yorumlandığı, 5 yıl içerisinde teklifte bulunacağı yaş çay fabrikasına yüklenici ya da alt yüklenici olarak kampanya süresince taşınacak toplam yaş çay miktarının en az %70’i oranında taşıdığını gösterir belgenin istenilmesinin çok ağır bir şart olduğu, bu şartı ancak daha önce ihaleyi kazanmış olan Kooperatiflerin sağlayabileceği, nitekim somut olayda da böyle uygulanmakta olduğu, Pazar ilçesinde faaliyet gösteren bir kooperatifin tek başına ihaleye girmesinin sağlanarak şartnamenin 6.2 maddesinde istenilen belge dayanak gösterilerek işin sürekli olarak bu kooperatife bırakıldığı,

Anılan Kanunun 10 uncu maddesinin (b) bendinde “ İsteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerde; mal ve hizmet alımları için son beş yıl içinde, yapım işleri için son on beş yıl içinde kamu veya özel sektörde sözleşme bedelinin en az %70’i oranında gerçekleştirdiği veya denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen benzer işlerle ilgili iş deneyimini gösteren belgeler” hükmünün yer aldığı, söz konusu düzenlemede kamu özel ayrımının yapılmadığı bir noktada idari şartnamenin bozuk bir dille tanzim edilmek suretiyle katılımın engellendiği,

Kooperatiflerinin yasal yeterliğe sahip olmasına rağmen fiili olarak ihale sokulmadıkları, tek elden ve istenilen fiyattan ihalenin yapılmasının sağlandığı, İdari Şartnamenin açıkça hukuka aykırı olması nedeniyle ihalenin ve bağlı sözleşmenin iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendinde;"2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticari ve sınai faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli beş milyon yetmiş iki bin seksen Türk Lirasını aşmayan mal veya hizmet alımları ” bu Kanunun istisnaları arasında sayılmıştır. Anılan Kanunun geçici 4 üncü maddesinin (c) bendinde; bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamındaki mal ve hizmetlerin, ilgili kuruluşların talebi üzerine Kurum tarafından belirleneceği hükme bağlanmıştır.

Kurulun 03.11.2003 tarih ve 2003/ DK.D-387 sayılı Kararıyla Çay İşletmeleri Genel Müdürlüğünün ana faaliyet konusuna ilişkin olarak yapılacak "Yaş Çay Yüklenmesi ve Nakliyesi" işine ait hizmet alımları 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamında değerlendirilerek istisna kapsamına alınmıştır.

Başvurunun, istisna kapsamında yapılan bir ihaleye ilişkin olduğu tespit edilmiştir.

Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikayet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisinin bulunmadığı ve incelemeye konu ihalenin anılan Kanun kapsamında olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince; başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1. Başvurunun reddine,

2. Dilekçe ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle Çay İşletmeleri Genel Müdürlüğüne gönderilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.