KİK Kararı: 2009/UH.I-1379 (21 Nisan 2009)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2009/035
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 21.04.2009
Karar No : 2009/UH.I-1379
BAŞVURU SAHİBİ:
Manisa Okyanus Genel Hizmetler Gıda Ltd. Şti, Güzelyurt Mahallesi O.Ö.S.Bölgesi 5746 .Sokak No:50 MANİSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
C.B.Ü. Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü, Akmescit Mh. İzmir Cad. MANİSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2009/34877 İhale Kayıt Numaralı "C.B.Ü. Hastanesi Yemek Hizmet Alımı (Nisan, Mayıs, Haziran)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.04.2009 tarih ve I.H.07.75.G012/2009-19E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Celal Bayar Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından 27.03.2009 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “C.B.Ü. Hastanesi Yemek Hizmet Alımı (Nisan, Mayıs, Haziran)” ihalesine ilişkin olarak Manisa Okyanus Genel Hizmetler Gıda Ltd. Şti.’nin 23.03.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 27.03.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.03.2009 tarih ve 7733 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.03.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarece bir yıl içinde 3 defa yıllık ihale yapıldığı, üçünün de iptal edildiği, dördüncü kez pazarlık usulü ile ihaleye çıkıldığı bu ihalenin de iptal edildiği, 13 aydır idareye pazarlık ihaleleri ile hizmet verdiği, idareye daha sonraki pazarlık ihalelerine davet edilmesi için dilekçe verdiği fakat idarece davet edilmediğinden ihaleye giremediği ve şartname alamadığı, pazarlık ihalesine halen idareye yemek verenin çağrılmayışı ve kanundaki süre beklenilmeden sözleşmenin imzalanması mevzuata aykırı olduğundan bu son pazarlık ihalesinin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Pazarlık usulü” başlıklı 21 inci maddesinde;

__

“Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

__

a) Açık ihale usulü veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihale sonucunda teklif çıkmaması.__

__

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.__

__

c) Savunma ve güvenlikle ilgili özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.__

__

d) İhalenin, araştırma ve geliştirme sürecine ihtiyaç gösteren ve seri üretime konu olmayan nitelikte olması.__

__

e) İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenememesi.__

__

f) İdarelerin yaklaşık maliyeti ellimilyar Türk Lirasına _(yüzonbin ikiyüzelliyedi Türk Lirasına) kadar olan mamul mal, malzeme veya hizmet alımları. _

__

__****__(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.

__

_ _ (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılacak ihalelerde, ihale dokümanında belirtilen değerlendirme kriterlerine göre yeterliği tespit edilen istekliler, öncelikle ihale konusu işin teknik detayları ve gerçekleştirme yöntemleri gibi hususlarda fiyatı içermeyen ilk tekliflerini sunar. İdarenin ihtiyaçlarını en uygun şekilde karşılayacak yöntem ve çözümler üzerinde ihale komisyonu her bir istekli ile görüşür. Teknik görüşmeler sonucunda şartların netleşmesi üzerine bu şartları karşılayabilecek isteklilerden, gözden geçirilerek şartları netleştirilmiş teknik şartnameye dayalı olarak fiyat tekliflerini de içerecek şekilde tekliflerini vermeleri istenir.****

____

(b), (c) ve (f) bendi kapsamında yapılan mal alımlarında, malın sözleşme yapma süresi içinde teslim edilmesi ve bunun idarece uygun bulunması halinde, sözleşme yapılması ve kesin teminat alınması zorunlu değildir.” hükmü yer almaktadır.

__

İdarece 27.03.2009 tarihinde Yemek Alımı İhalesine (Nisan, Mayıs, Haziran ayları) pazarlık usulü ile çıkıldığı, ihaleye 6 firmanın davet edildiği, ihale dokümanının 2 firma tarafından satın alındığı ve ihaleye tek teklif verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin 23.03.2009 ve 24.03.2009 tarihli iki dilekçe ile pazarlık usulü ile yapılacak ihaleye davet edilmesini istediği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinin 1 inci fıkrasında; “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. ” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından şikayet konusu ihaleden önceki yemek ihalesi işinin yapıldığı, bu ihale konusu işin yürütüldüğü sırada firma tarafından verilen yemeklerin miktarlarının teknik şartnamede belirlenen ölçülerden düşük çıktığına ilişkin idarece tutanaklar tutulduğu ve para cezası verildiği, yine başvuru sahibi tarafından iş deneyimi olarak bir firma ile yaptığı sözleşmeden dolayı düzenlenen faturada basım yılından önceki tarihin bulunması nedeniyle 03.03.2009 tarihinde Mesir Vergi Dairesi Müdürlüğünden bilgi istenildiği, 27.03.2009 tarihli ilgili vergi dairesi müdürü ve başvuru sahibi şirket ortağı tarafından düzenlenen bir tutanağın gönderildiği, idarece bu tutanak üzerine 02.04.2009 tarihinde aynı vergi dairesine tekrar yazı yazılarak başvuru sahibi tarafından ihaleye sunulan faturalarda iptal ibaresinin bulunmadığı, 2009 yılında kesilen faturanın 2007 tarihli olarak kesilmesinin sahte belge olarak değerlendirilip değerlendirilemeyeceğine ilişkin görüşlerinin sorulduğu henüz cevabın gelmediği görülmüştür.

İdarece her ne kadar başvuru sahibi firma hakkında tutanak tutulmuş ve sunduğu fatura ile ilgili araştırma yapılmışsa da ihaleye katılmamasını gerektiren bir sonuca varılamadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21 inci maddesinin ikinci fıkrasında bu maddenin (b), (c), (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde idare tarafından en az 3 isteklinin davet edilmesi gerektiğinin belirtildiği, ancak mevzuatta ihale dokümanı satın almak isteyen gerçek veya tüzel kişilere ihale dokümanı satılıp satılamayacağı ve ihaleye davet edilip edilemeyeceği hususunda herhangi bir mevzuat düzenlemesinin yer almadığı anlaşılmakla birlikte, ihalelerde sağlanması gereken eşit muamele ve rekabet ilkesi uyarınca ihale dokümanı satın almak isteyen gerçek veya tüzel kişilere ihale dokümanı satılması ve ihaleye davet edilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından 23.03.2009-24.03.2009 tarihlerinde idareye şikayet dilekçesi verildiği idarece şikayete 27.03.2009 tarihinde cevap verildiği, idarece karar verildikte sonra bu sürenin bitimini izleyen on birinci günden itibaren Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulup bulunulmadığının Kurumun internet sayfasından sorgulanması gerektiği, idarece şikayete cevabın 27.03.2009 tarihinde verilmesine rağmen 10 günlük Kuruma başvuru süresi beklenilmeden 01.04.2009 tarihinde sözleşmenin imzalandığı, sözleşmenin mevzuata aykırı imzalandığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık Usulü” başlıklı 21 nci maddesinin ikinci fıkrasında ” (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.”

hükmü yer almaktadır.

İdarece, 21/b pazarlık usulü ihaleye çıkıldığı anlaşılan işin hastane yemek alımı olduğu göz önünde bulundurulduğunda, ihalenin sağlıklı sonuçlandırılması ve işin şartnamelere uygun gördürülebilmesi için sektörde faaliyet gösteren, tanınan ve bilinen firmaların davet edilmesi husususun idarenin takdir yetkisinde olduğu açıktır. Kaldı ki mevzuatta pazarlık usulü ile yapılacak ihalelerde, idarece ihaleye davet edilmeden doküman satın almak için başvuran gerçek veya tüzel kişilere doküman satılacağı yönünde bir hüküm bulunmamakla birlikte, başvuranlara doküman satma cihetine gidilmesinin, ihale yönteminin amacıyla bağdaşmayacağı kanaatindeyiz.

Başvuru konusu ihaleye idarenin belirlediği 3 (üç) firmanın davet edildiği ve idarece Kanunun “… en az üç istekli davet edilmelidir.” hükmüne göre işlem yapıldığı anlaşılmaktadır __

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendine göre “ _başvurunun reddine ” _karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüzle, Kurul Çoğunluğunun “ihalenin iptaline”****yönündeki kararına**** __ katılmıyoruz.

** Ali KAYA Abdullah DÜNDAR **

** II Başkan Kurul Üyesi**